中华人民共和国上海知识产权法院民 事 判 决 书（2019）沪73民初196号原告：美丝可股份有限公司，住所地大韩民国首尔特别市。

法定代表人：徐汶成，该公司董事长。

委托诉讼代理人：郑晓霞，浙江杭知桥律师事务所律师。

委托诉讼代理人：涂欢，浙江杭知桥律师事务所实习律师。

被告：郝志会，男，1985年7月6日生，汉族，住中华人民共和国广西壮族自治区北海市。

被告：上海寻梦信息技术有限公司，住所地上海市长宁区。

法定代表人：孙沁，该公司董事长。

委托诉讼代理人：陶海荣，上海市华诚律师事务所律师。

原告美丝可股份有限公司(以下简称美丝可公司)与被告郝志会、上海寻梦信息技术有限公司(以下简称寻梦公司)侵害外观设计专利权纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。

原告美丝可公司的委托诉讼代理人郑晓霞，被告寻梦公司的委托诉讼代理人陶海荣到庭参加诉讼，被告郝志会经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。

本案现已审理终结。

原告美丝可公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告郝志会立即停止制造、销售、许诺销售侵害涉案外观设计专利权的产品；

2.被告郝志会赔偿原告经济损失(含合理费用)3万元，其中合理费用1.5万元；

3.被告寻梦公司删除侵权产品链接。

事实和理由：原告系名称为“护肤按摩仪”、专利号为ZLXXXXXXXXXXXX.3的外观设计专利权人。

被告郝志会未经原告许可在被告寻梦公司经营的www.pinduoduo.com网站、拼多多手机客户端上开设会员ID为“海阔护理健康”的店铺销售、许诺销售由其制造的侵犯原告专利的护肤按摩仪产品，给原告造成了巨大的经济损失，故原告诉至法院，请求判如所请。

在庭审中，原告确认被告寻梦公司已经删除了侵权产品链接，故撤回了上述第3项诉讼请求。

被告寻梦公司辩称，1.寻梦公司并非本案适格被告。

被告寻梦公司只是非自营电子商务交易平台的网络服务提供者，并未实施侵害专利权的行为；

2.被告寻梦公司在本案中无任何过错。

寻梦公司已尽到事前资质审查义务、事后合理审慎的注意义务；

3.原告诉称侵权事实已不存在。

被告寻梦公司已通知商家立即处理被诉侵权产品，并及时删除、屏蔽了被诉侵权产品链接。

综上，请求法院驳回原告针对被告寻梦公司的诉讼请求。

被告郝志会未作答辩。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。

本案证据的举证、质证及认证意见如下：1．原告为证明自己的诉讼主张，提交了以下证据：(一)证明专利权属的证据。

证据1外观设计专利证书；

证据2专利登记簿副本；

证据3外观设计专利权评价报告；

(二)证明侵权事实的证据。

证据4(2018)浙杭钱证内字第14576号公证书；

(三)证明合理费用的证据。

证据5侵权事实公证费发票；

证据6授权委托书公证费发票；

证据7翻译费发票。

被告寻梦公司对上述证据的真实性和关联性无异议。

2.被告寻梦公司为反驳原告的主张，提交以下证据：证据1涉案店铺基本信息；

证据2拼多多平台合作协议；

证据3涉案店铺协议签署记录；

证据4商品禁售操作日志；

证据5拼多多网站知产维权投诉指引。

原告对上述证据的真实性和关联性无异议。

3.被告郝志会未到庭参加诉讼，亦未书面发表质证意见。

本院对双方当事人均认可真实性的证据亦予以确认，对于全部证据的关联性将结合证据内容和全案事实，综合判断。

本院经审理查明：原告系名称为“护肤按摩仪”，专利号为ZLXXXXXXXXXXXX.3的外观设计专利权人，专利申请日为2016年6月3日，授权公告日为2017年1月18日。

该外观设计的设计要点为形状与图案的结合，最能表明设计要点的图片或照片为主视图。

涉案专利目前处于有效状态。

涉案外观设计专利为护肤按摩仪，产品由头部与手柄两部分组成，其中头部呈三角状，三个顶角呈流线型，整体形状类似熨斗，头部底端有一圈双层分隔线条；

手柄与头部相连，二者连接部分有一凸起，凸起部位上有两个圆形控制键；

手柄呈圆柱形，方便手握，手柄与头部连接处有“H”形线条图案，手柄末端有圆周线。

手柄与头部两部分的长度大致相同。

2018年9月17日，浙江知产派科技有限公司委托代理人向浙江省杭州市钱塘公证处申请保全证据公证。

当日，在公证人员的监督下，该代理人使用公证处的手机下载“拼多多”app后登录，搜索“美容院微电流嫩肤导入美容仪肌肤烫斗面部家用脸部提拉按摩器”，页面显示销售上述产品的店铺的名称为“海阔护理健康”，库存商品数量为4115件，已拼数量为47件，销售单价为638元，并对搜索结果中展示出的页面通过屏幕录像方式进行记录。

该公证处制作了(2018)浙杭钱证内字第14576号公证书对上述过程予以证明。

根据该公证书所附照片记载，被告郝志会在名称为“海阔护理健康”的拼多多店铺中销售的产品包括本案系争的被控侵权产品。

庭审中，原告明确其并未购买被控侵权产品实物，要求以前述被控侵权产品图片作为比对依据。

根据图片显示，被控侵权产品为护肤按摩仪，产品由头部与手柄两部分组成，其中头部呈三角状，三个顶角呈流线型，整体形状类似熨斗；

手柄与头部相连，二者连接部分有一凸起，凸起部位上有两个圆形控制键和两个矩形方孔；

手柄呈圆柱形，方便手握，手柄与头部连接处有金属亮片形成的“H”形线条图案。

手柄与头部两部分的长度大致相同。

根据被告寻梦公司提交的证据，“海阔护理健康”系被告郝志会于2018年5月在拼多多平台上注册的店铺，店铺编号为XXXXXXXXX，2019年4月8日，被告寻梦公司对前述被控侵权产品(商品ID为XXXXXXXXXX)进行禁售处理。

原告为证明其支出的合理费用，向本院提交了公证费发票以及翻译费发票，其中公证费为7,350元和1,200元，翻译费为4,000元，上述费用涉及包含本案在内的多起案件。

此外，原告主张律师费为6,000元，但未提交相应证据。

本院认为，本案的争议焦点在于：一、被控侵权产品是否与涉案专利构成相同或近似；

二、本案的民事责任承担。

一、被控侵权产品是否与涉案专利构成相同或近似原告认为，经比对，被控侵权产品的外观设计与涉案外观设计专利相同，落入原告外观设计专利权的保护范围。

被告寻梦公司对原告的比对意见无异议。

本院认为，根据专利法及相关司法解释规定，外观设计专利权的保护范围以表示在图片或照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或照片所表示的该产品的外观设计。

在与外观设计专利产品相同或相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入外观设计专利权的保护范围。

人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断。

产品正常使用时容易被直接观察到的部位相对于其他部位、授权外观设计区别于现有设计的设计特征相对于授权外观设计的其他设计特征通常对外观设计的整体视觉效果更具有影响。

本院认为，涉案专利产品与被控侵权产品都属于护肤按摩仪，两者在外观上的主要区别在于：1.涉案专利的按钮处仅有两个圆形按键，被诉侵权产品的按钮处除有两个圆形按键外还有两个矩形方孔；

2.涉案专利的手柄尾部无圆周线，被诉侵权产品手柄尾部有圆周线；

3.涉案专利头部底端有一圈双层分隔线条，被控侵权产品没有明显的分隔线。

本院认为，上述区别均属于细微差别，对于整体视觉效果未造成实质性影响，应当认定两者构成相似。

二、本案的民事责任承担本院认为，被告郝志会以经营为目的，未经权利人许可，销售、许诺销售与原告授权外观设计专利相近似的产品，构成侵害原告专利权，依法应该承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。

关于被告郝志会是否实施了制造被控侵权产品的行为，本院认为，根据原告提交的证据尚不足以证明被控侵权产品系由被告郝志会制造，因此，对原告的该项诉请，本院不予支持。

关于赔偿数额的问题。

根据《中华人民共和国专利法》第六十五条规定，侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下赔偿。

由于原、被告双方均未提供证据证明权利人因被侵权所受到的实际损失或者侵权人因侵权所获得的利益，亦未提供可以参照的有效专利许可使用费，故本院综合考虑涉案专利的类型、侵权行为的性质、被诉产品的销售价格、网络销售量以及原告支出的公证费用、实际委托律师产生的费用、关联案件分摊等因素确定赔偿数额以及合理费用。

综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第(一)项、第(六)项、第二款，《中华人民共和国专利法》第二条第四款、第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郝志会立即停止侵害原告美丝可股份有限公司享有的名称为“护肤按摩仪”，专利号为ZLXXXXXXXXXXXX.3的外观设计专利权；

二、被告郝志会应于本判决生效之日起十日内赔偿原告美丝可股份有限公司经济损失10,000元；

三、被告郝志会应于本判决生效之日起十日内赔偿原告美丝可股份有限公司合理费用2,000元。

四、驳回原告美丝可股份有限公司的其余诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费550元，由原告美丝可股份有限公司负担165元，由被告郝志会负担385元。

如不服本判决，原告美丝可股份有限公司可在判决书送达之日起三十日内，被告郝志会、被告上海寻梦信息技术有限公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市高级人民法院。

审　判　长　　胡　宓审　判　员　　易　嘉人民陪审员　　顾月琴二〇一九年八月十六日书　记　员　　沈晓玲附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；

……；

（六）赔偿损失；

……。

以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。

二、《中华人民共和国专利法》第二条……外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

第十一条……外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

第五十九条……外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

第六十五条侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

三、《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入专利法第五十九条第二款规定的外观设计专利权的保护范围。

第十条人民法院应当以外观设计专利产品的一般消费者的知识水平和认知能力，判断外观设计是否相同或者近似。

第十一条人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断；

对于主要由技术功能决定的设计特征以及对整体视觉效果不产生影响的产品的材料、内部结构等特征，应当不予考虑。

下列情形，通常对外观设计的整体视觉效果更具有影响：（一）产品正常使用时容易被直接观察到的部位相对于其他部位；

（二）授权外观设计区别于现有设计的设计特征相对于授权外观设计的其他设计特征。

被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异的，人民法院应当认定两者相同；

在整体视觉效果上无实质性差异的，应当认定两者近似。

四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。