广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤52民初151号原告：OPPO广东移动通信有限公司，住所地：广东省东莞市长安镇乌沙海滨路18号。

法定代表人：金乐亲，该公司董事长。

委托诉讼代理人：陈家俊，广东谨信律师事务所律师。

被告：林凯婷，女，汉族，1993年5月13日生，住广东省揭西县。

原告OPPO广东移动通信有限公司（以下简称OPPO公司）诉被告林凯婷侵害商标权及不正当竞争纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。

原告OPPO公司的委托诉讼代理人陈家俊、被告林凯婷到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原告OPPO公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即停止对原告享有的第10535258号“OPPO”注册商标专用权的侵害，立即断开链接、停止销售和销毁库存的侵权产品；

二、判令被告赔偿原告损失及维权所产生的合理费用共计8万元；

三、判令本案所有诉讼费用由被告承担。

事实及理由：OPPO公司于2003年4月11日在中国广东东莞成立，注册资金4亿多元，是一家集科研、制造和营销于一体的大型高科技企业，是第10535258号“OPPO”商标的注册人（核定使用商品类别第9类）。

原告2008年5月正式推出“OPPO”商标的手机产品，现已成为高品质时尚数码行业的国际一流品牌。

“OPPO”商标于2012年12月被国家工商行政管理总局商标局认定为驰名商标。

2017年“OPPO”商标的手机全球年销量近亿部，国内市场排名前两名，全球市场占有率排名前五。

经调查发现，被告在未经原告合法授权的前提下，在淘宝平台名称为“天翔科技数码”的商铺，(昵称：大英雄来也尢)上大量销售、许诺销售非法使用原告注册商标的商品，已严重侵犯了原告的商标专用权，并已构成不正当竞争行为，其侵权商品粗制滥造严重损害了原告良好的企业和品牌形象，给原告造成不可估量的损失，严重侵犯了原告的合法权益。

被告林凯婷答辩称实际上只卖出两台手机，其它都是刷单的，无法赔偿原告主张的赔偿数额。

原告为证明其主张提交了以下证据：1.商标证的公证书[（2018）粤莞南华第016468、016467号]，证明原告持有“OPPO”的商标。

2.网页购买、收货公证书及货物实物[（2019）浙杭富证字第605号]，证明原告在被告经营的淘宝店铺购买侵权商品，并收到被告寄出的商品，商品上载有原告注册商标。

3.淘宝侵权商家信息披露的邮件，证明被告为淘宝网店的经营主体。

4.公证书发票，证明原告为维权支付的公证费用。

林凯婷对原告提交的证据的质证意见为：我不知道，我看不懂。

林凯婷未向本院提交证据。

原告OPPO公司提交的证据1、2、4为公证书或原件，来源合法、内容真实，具有证据的证明效力，应当作为认定本案事实的依据，本院予以认定。

证据3证明的内容被告予以确认，本院予以认定。

经审理查明，原告成立于2003年4月11日，是法人独资、私营的有限责任公司，经营范围包括生产和销售：手机，手机周边产品及零配件等。

2018年3月30日广东欧珀移动通信有限公司更名为OPPO广东移动通信有限公司。

中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）颁发的第10535258号“OPPO”商标注册证，注册人为原告，核定使用商品第9类，包含手机、数据线、手机适配器、充电器等，注册有效期限2013年9月14日至2023年9月13日。

2019年1月10日，原告委托代理人姜元华向浙江省杭州市富阳公证处（以下简称富阳公证处）申请对其在互联网上购买涉及侵权的产品进行代收、拆封包裹、产品查验及登录“淘宝网”的整个过程进行公证。

富阳公证处公证员杨华代收了一个运单号码为465637221907的包裹，后姜元华在公证员杨华、公证人员周佳卉的监督下，对上述包裹进行拆启、检验，后再对上述包裹内商品重新进行密封包装，杨华对上述过程进行拍照。

2019年3月7日下午，姜元华用公证处的电脑登录淘宝网账户对购买涉案侵权产品的订单进行查询、确认收货，后登录网址www.tenaa.com.cn，页面显示“中华人民共和国工业和信息化部网上服务大厅”，在“真伪查询”下面的“许可证号”处输入被控侵权手机背面的进网许可证号，再输入“扰码”和“手机串号”，后验证结果显示“标志信息为真，但标志与企业上报的移动电话机串号不对应。

建议到厂家进一步核实。

”杨华及周佳卉对此过程进行现场监督并对该主要操作过程采用截屏、储存、打印的方式进行了保全。

2019年3月15日，富阳公证处出具（2019）浙杭富证字第605号公证书对前述过程予以证实。

根据网页截屏显示，订单号为279161484424365206的商品“OPPOR9全网通4G双卡双待指纹识别安卓智能闪充oppor9plus手机r9s”，订单总金额为845元，店铺为“天翔科技数码”，物流为顺丰速运：465637221907，卖家昵称为“大英雄来也尢”。

庭审中，原告代理人当庭拆封上述公证封存实物，内有充电宝、读卡器、蓝牙耳机、自拍杆、R9手机屏幕膜各一，以上物品上未见OPPO标志，另有一个白色盒子，其上印有“OPPO”标志，盒子内有一部玫瑰金触屏手机，手机背面贴有贴纸，贴纸上写有OPPOR9M数字移动电话机IMEI：861353038581758，贴纸下有一张进网许可，上面印有数字02-8489-160510，数字下记载OPPOR9M，下面有一行7XAT8888A091PT8，盒子内还有耳机、电源适配器、数据线、OPPO产品重要信息与保修卡小册子各一，耳机及电源适配器已拆开。

原告代理人在庭审中称虽然被控侵权手机外观上与OPPO公司生产的手机正品没有区别，但根据手机背部的进网许可证上所记载的扰码、串号在工业和信息化部网上服务大厅上查询的结果，鉴定被控侵权手机是假冒的。

本院庭后登录了网址www.tenaa.com.cn（该网址域名现已变更为http://jwxk.miit.gov.cn），按网站指示输入进网许可证号、扰码、手机串号，查询结果与（2019）浙杭富证字第605号公证书中查询的结果一致。

原告支付了1800元公证费。

另查明，淘宝卖家“大英雄来也尢”的注册经营者为林凯婷。

本院认为：本案系侵害商标权及不正当竞争纠纷。

本案的争议焦点在于：被告林凯婷是否侵害了原告的商标专用权、是否构成不正当竞争及相应侵权民事责任的承担问题。

关于被告林凯婷是否侵害了原告的商标专用权及是否构成不正当竞争的问题。

原告OPPO公司享有第10535258号注册商标专用权且在有效期内，核定使用商品（第9类）包括手机、电源适配器、数据线等，依法享有的商标专用权受法律保护。

原告提交的（2019）浙杭富证字第605号公证书，符合《中华人民共和国公证法》第三十六条之规定，该公证书可证实原告从淘宝店铺“天翔科技数码”（卖家昵称为“大英雄来也尢”）处购买了被控侵权产品。

该产品使用“OPPO”商标，产品与原告提供的正品有所区别，在“中华人民共和国工业和信息化部网上服务大厅”网站上进行查询，其结果显示“标志与企业上报的移动电话机串号不对应”，被告对此未作出合理解释，可以认定该产品为假冒产品，根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第一项的规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的，属侵犯注册商标专用权的行为。

本案被控侵权产品与原告上第10535258号注册商标核定使用的商品属于同一种商品，使用的标识与第10535258号注册商标相同，足以引人误认为是原告的商品，故可认定该产品侵犯了原告第10535258号注册商标专用权且构成不正当竞争。

根据（2019）浙杭富证字第605号公证书记载的内容，结合淘宝公司披露的淘宝店铺卖家信息以及林凯婷的陈述，可认定被告未经许可销售了侵犯原告注册商标专用权的商品，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《中华人民共和国商标法》第六十三条的规定，应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。

关于赔偿损失的数额问题，根据《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款、第三款规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；

权利人的损失或者侵权人的获利难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。

权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标的许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。

鉴于原告未能提供证据证明其实际损失、涉案商标的许可使用费及被告的侵权获利，故本院对侵权赔偿数额依法酌定，因原告为本案维权确需支付公证费、律师费等必要合理支出，赔偿数额应包含合理开支，故本院综合考虑原告商标的知名度，被告侵权行为性质、情节以及原告为制止侵权的合理开支等因素，酌定被告应向原告赔偿的金额为25000元。

原告诉请的经济损失过高部分及其他诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。

依照《中华人民共和国商标法》第五十七条第一项、第三项、第六十三条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告林凯婷立即停止销售侵犯原告OPPO广东移动通信有限公司第10535258号注册商标专用权的产品，并销毁库存的相应侵权商品；

二、被告林凯婷应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告OPPO广东移动通信有限公司经济损失及为制止侵权的合理开支25000元；

三、驳回原告OPPO广东移动通信有限公司的其他诉讼请求。

如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费1800元，由被告林凯婷负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省高级人民法院。

审判长　　张晓炜审判员　　卢树君审判员　　洪如玉二〇一九年九月十一日法官助理张柔凤书记员罗士佳附相关法律条文：《中华人民共和国商标法》第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；

（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；

（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；

（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；

（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；

（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。

对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。

赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；

侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。

权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。

《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。

第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。

第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。

被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。