广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2014）深宝法知刑初字第23号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。

被告人卢海强，男，1979年12月20日出生，汉族，大专文化。

因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2013年6月19日刑事拘留，7月24日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。

辩护人黄志妙，广东法广律师事务所律师。

深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉（2014）233号起诉书指控被告人卢海强犯假冒注册商标罪，向本院提起公诉。

本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。

公诉机关指派代理检察员林玉屏出庭支持公诉，被告人卢海强及辩护人黄志妙到庭参加了诉讼。

现已审理终结。

公诉机关指控，被告人卢海强为谋取非法利益，从2013年3月份开始，在深圳市光明新区楼村鑫永盛工业园B栋3楼组织工人生产假冒注册商标“BEATS、BEATSBYDR.DRE”和“b”的耳机（以下简称假冒魔声品牌耳机），以及生产假冒注册商标“Babyliss”和“BabylissPro”的直发器，并以东莞鑫熙电器科技有限公司的名义对外销售。

6月17日，公安机关现场查获假冒魔声品牌耳机3，376个，以及假冒“Babyliss”和“BabylissPro”的直发器3，150个，共计人民币50万余元。

6月19日，被告人卢海强至公安机关投案。

另查，从2013年3月份至6月份，被告人卢海强已经销售的假冒耳机、直发器共计人民币3，935，366.5元。

公诉机关认为被告人卢海强的行为构成了假冒注册商标罪，诉请判处，并提交了相关证据材料。

被告人卢海强承认所控事实，愿意认罪，但辩称涉案金额应按实际销售价格计算。

其辩护人黄志妙认为：1、被害人代理公司出具的价格声明属非法证据，不应作为定案依据；

2、应按实际销售价格计算涉案产品价值，另耳机、麦咪线为半成品，不应计入；

3、SOlO蓝牙耳机、大B耳机、蓝牙耳机均不是魔声耳机，直发器中的X-019亦没有侵犯注册商标；

4、被告人系初犯，且具有自首情节；

5、涉案产品尚未流入社会造成实际损害。

因此，建议予以从宽处罚。

经审理查明：商标“BEATSBYDR.DRE”和“b”（圆形艺术字体）注册人均为毕慈电器有限公司，注册证号分别为第7922032号和第7603100号，注册有效期限分别为至2021年9月27日和2022年4月13日，核定使用商品均第9类，包括移动电话专用耳机等。

商标“BABYLISS”和“BabylissPro”注册人均为巴比丽丝公司，注册证号分别为第314087号和第7575894号，均在有效期内，核定使用商品为第9类，包括卷发、烫发用的电热卡和电热直发器等。

从2013年3月份开始，被告人卢海强在深圳市光明新区楼村鑫永盛工业园B栋3楼内，组织工人生产假冒注册商标“BEATS、BEATSBYDR.DRE”和“b”的耳机，还生产假冒注册商标“Babyliss”和“BabylissPro”的直发器，并以东莞鑫熙电器科技有限公司的名义对外销售。

6月17日，公安机关现场缴获假冒耳机3，376个及假冒直发器3，150个，其中3，150个假冒直发器中有1，950个为被告人所生产，依其实际销售价格核算，3，376个耳机及1，950个直发器，价值分别为337，600元和85，800元，合计423，400元。

6月19日，被告人卢海强至公安机关投案。

另查，从2013年3月份至6月份，被告人卢海强已经销售的假冒耳机、假冒直发器金额共计人民币726，993元。

上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：一、物证：魔声耳机二个、BabylissPro直发器六个及扣押的假冒产品的照片、清单等。

二、书证：送货单、快递单、收据、对账单、原材料费用单、清点产品单（魔声耳机MISR单价为140元）、交易记录、报价单（直发器单价为43-50元不等）、欠条、价格声明（Babyliss直发器1.1／4型、1.3／4型、1.1／2型均为855元／个，1／2型185元／个；

魔声耳机价格分别为2500元、2100元）、鉴定声明（所缴物品均为假冒产品）、授权委托书、企业法人营业执照、法定代表人身份证明书、商标注册证、未授权声明、授权委托书、抓获经过等。

三、证人证言1、证人徐某丽（被告人妻子）的证言，证实魔声耳机的销售单价为150元，直发器的销售单价为40元，后改称魔声耳机的销售单价是50元。

2、证人谢某（行政文员兼仓管）的证言，称公司生产的魔声耳机只有一种型号X-1201，Babyliss直发器有019和017型号，019型号也是有Babyliss商标的，并证实017型号的单价是40多元，019型号的单价是30多元。

售出的017型号的有2，000支，019型号的有300多支，魔声耳机有5，000台。

后称生产了017型。

3、证人肖某（生产车间主管）的证言，证实生产的魔声耳机的型号有BYDR.BYE型和MISR，其中1／4及3／4型是公司生产螺丝，证实公司生产的耳机是BYDR.BYE，直发器是Babyliss，证实Babyliss直发器每天生产200多个，耳机每天200-300个。

4、证人吴某某（工人）的证言，负责安装螺丝，公司生产的耳机是BYDR.BYE，直发器是Babyliss，称直发器就是几十元。

5、证人姚某（工人）的证言，称公司生产的魔声耳机有两种型号BYDR.BYE和MISR，日生产量是100多个，还有生产直发器。

6、证人卢某（拉长）的证言，证实魔声耳机有两种型号，Babyliss直发器有1／4和3／4两种，直发器的单价是40多元，日生产量是100台。

四、被告人供述与辩解被告人卢海强的供述，其在第一份供述称魔声耳机批发30元，零售130元，称Babyliss直发器的销售单价是28元；

第四份笔录中称直发器的销售单价是25元，称之前没有销售过魔声耳机及直发器；

退回补充侦查称是代加工魔声耳机的，加工费是30元／台，魔声耳机共获利6万多元，Babyliss直发器为22元每台，在补充侦查时称销售过100个左右的假冒魔声耳机，型号都是X-1201，单价50元。

五、现场勘查、检验笔录、辨认笔录等。

上述证据来源合法，本院均予采信。

本院认为，被告人卢海强无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，两种商标，非法经营额超过十五万元，其行为已构成假冒注册商标罪，且属情节特别严重。

公诉机关指控罪名成立。

关于非法经营数额，1、现场所查获的3，376个耳机，根据缴获的出货单，在400多次销售记录中，虽然公诉机关未核算出销售均价，但能显示最低价格为100元，依此价格，应认定3，376个耳机的非法经营数额为337，600元；

2、现场所查获的假冒直发器，1／4型600个，3／4型1350个，依出货清单及证人证言，销售均价为44元，合计人民币85，800元；

3、曾销售的侵权耳机数额，标明大B型的共72，865元、mixr型耳机26，740元、X-1201型222，106元，共321，711元；

4、曾销售的侵权直发器数额，根据出货清单及证人证言，1／4型及3／4型共405，282元。

四项合计人民币1，150，393元。

被告人能主动投案，并如实供述犯罪事实，属于自首，可予从轻处罚，实际量刑时，已考虑到：1、本案非法经营额系以有利于被告人的实际销售价格进行计算；

2、有两个型号的直发器，因被告人辩解只是进行销售，因此，并未计入非法经营数额之中；

3、两种商标，情节特别严重的非法经营额标准为十五万元，而本案认定数额已超过七倍。

综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十四条、第六十七条之规定，判决如下：一、被告人卢海强犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币六十万元，限于本判决发生法律效力后十日内缴纳。

（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月19日起至2016年9月18日止）。

二、所缴获的假冒产品，均予没收销毁。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　李　 海　 波人民陪审员　林　 长　 福人民陪审员　陈　 文　 伦二〇一四年六月十八日书　记　员　刘菲菲（兼）书　记　员　林　 斯　 瑜附本案相关法条《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；

对被害人的合法财产，应当及时返还；

违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。

对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。

其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；

因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；

情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。