陕 西 省 高 级 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2020）陕民终242号上诉人(一审原告)：成都市郫都区食品工业协会。

住所地：四川省成都市郫都区。

法定代表人：吴炤君，该协会会长。

委托诉讼代理人：杨良刚，四川法典律师事务所律师。

上诉人（一审被告）：西安市灞桥区XX超市。

住所地：陕西省西安市灞桥区（一组）。

经营者：苏磊，男，1987年XX月XX日出生，汉族，住陕西省西安市灞桥区XX园XX巷XX号。

委托诉讼代理人：刘玄，陕西赢弘律师事务所律师。

委托诉讼代理人：姬祥，陕西赢弘律师事务所律师。

上诉人成都市郫都区食品工业协会（以下简称：郫都食品协会）因与上诉人西安市灞桥区XX超市（以下简称：家家乐超市）侵害商标权纠纷一案，不服西安市中级人民法院（2019）陕01知民初55号民事判决，向本院提起上诉。

本院依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人意见，进行了不开庭审理。

本案现已审理终结。

郫都区食品协会向本院上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判为家家乐超市赔偿郫都食品协会经济损失30000元（含合理开支）；

2、一审、二审诉讼费用由被上诉人共同承担。

事实和理由为：一审判决家家乐超市仅承担5000元损失赔偿责任，未充分考虑商标声誉、侵权性质、合理开支、司法实践、相关法律政策等因素，对郫都区食品协会提交的第3组、第4组、第6组证据未予确认，属事实认定不清。

家家乐超市未提交答辩意见。

家家乐超市向本院上诉请求：1、请求撤销一审判决中第一、二项判决，改判驳回郫都区食品协会全部诉讼请求；

2、本案一、二审诉讼费用由郫都区食品协会承担。

事实和理由：1、原审法院认定商标构成近似，侵犯商标权，属于事实认定错误，适用法律错误。

郫县是县级地名，豆瓣是名称通用语，可以正常使用。

“红油豆瓣”商品标识与“郫县豆瓣”商标存在显著区别。

小字“郫县风味”与“郫县”字体明显不同，且基于四川郫县竹瓦酿造厂授权技术。

2、原审法院认定家家乐超市赔偿5000元，属事实认定错误，适用法律错误。

家家乐超市已尽到注意义务，本身无侵权之意，且销售时间短，售价低，调料品应用范围小，郫都区XX会所提交证据不能证明任何经济损失，判罚5000元过重。

郫都区食品协会未提交答辩意见。

郫都区食品协会向一审法院提出诉讼请求：1、判令家家乐超市立即停止侵权，即立即停止销售侵犯郫都食品协会第1388982号“郫县豆瓣”商标专用权的产品；

2、判令家家乐超市赔偿经济损失人民币3万元（包含公证费、购买侵权产品的费用及法律赔偿款）；

3、本案诉讼费用由家家乐超市承担。

一审法院认定事实如下：郫都食品协会于2000年4月21日向国家工商行政管理总局商标局（以下简称：商标局）申请注册了第1388982号“郫县豆瓣”商标，核定使用商品为第30类：豆瓣。

注册有效期自2000年4月21日至2010年4月20日。

2009年4月21日，商标局发出商标驰字[2009]第214号《关于认定“郫县豆瓣”商标为驰名商标的批复》，认定“郫县豆瓣”注册商标为驰名商标。

2009年12月23日，商标局发出《核准续展注册证明》，核准第1388982号商标续展注册，续展注册有效期自2010年4月21日至2020年4月20日。

2019年3月2日，郫都食品协会向四川省成都市律政公证处申请证据保全公证。

同日，郫都食品协会委托代理人与公证人员一同来到位于陕西省西安市灞桥区XX超市”的店铺，委托代理人用手机支付人民币29元，购买了标有“郫县风味红油豆瓣”的商品一件及其他商品。

公证人员对购买过程、店铺及周边环境进行拍照，共取得照片一张。

2019年4月23日，四川省成都市律政公证处就上述证据保全过程出具了（2019）川律公证内民字第18051号《公证书》。

庭审中，经当庭查看公证处封存的被控侵权产品，该产品为瓶装。

该产品外包装中部印有黑色“红油豆瓣”字样；

“红油豆瓣”字样上侧印有白色字体“郫县”两字，该两字中间印有竖排版的“风味”两字，字体较小；

“郫风味县”上方有红色小字“贵兰豆瓣、粒粒真情”的宣传语 ；

“红油豆瓣”字样正下方有“四川郫县酿造技术”字样；

“红油豆瓣”字样左侧印有黄色字体的大写英文字母“GL”，“G”和“L”上下错开，在“G”字母下面有“贵兰”两字，字体较小。

整个包装，“红油豆瓣”字体最大。

被控侵权产品上注明的产地为河北省邯郸市，生产商为鸡泽县汉昌食品有限公司。

一审法院认为：郫都食品协会是第1388982号“郫县豆瓣”商标注册人，该商标现为合法有效状态，其有权就侵害商标专用权的行为提起民事诉讼，故诉讼主体适格。

关于家家乐超市是否实施了侵害郫都食品协会注册商标专用权行为的问题。

《中华人民共和国商标法》第五十七条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；

（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；

（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；

（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；

（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；

（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的”。

本案中，被控侵权产品包装中标注有“郫县”、“豆瓣”字样，距离较近，且还注明了四川郫县酿造技术，施以一般消费者的注意义务，更容易将被控侵权产品与原告商标混淆，属于侵犯郫都食品协会注册商标专用权的产品。

依照上述法律规定，家家乐超市销售侵犯郫都食品协会注册商标专用权的被控侵权产品，其行为构成侵权。

关于民事责任的承担问题。

依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条“承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；

（二）排除妨碍；

（三）消除危险；

（四）返还财产；

（五）恢复原状；

（六）修理、重作、更换；

（七）继续履行；

（八）赔偿损失；

（九）支付违约金；

（十）消除影响、恢复名誉；

（十一）赔礼道歉。

法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。

本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用”之规定，家家乐超市应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。

至于赔偿数额。

《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。

人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。

当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许”。

本案中，郫都食品协会并未提交证据证明被告因侵权所获得的利益，亦未提交证据证明其因被侵权所受到的损失，综合考虑涉案商标的类型、知名度和影响力、被控侵权产品的售价、侵权行为的后果、主观过错程度等因素，该院酌定家家乐超市的赔偿数额为5000元（含郫都食品协会为制止侵权所支出的合理费用）。

综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条、《中华人民共和国商标法》第五十七条、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告西安市灞桥区XX超市于本判决生效之日起立即停止侵害原告成都市郫都区食品工业协会注册商标专用权的行为；

二、被告西安市灞桥区XX超市于本判决生效之日起十日内赔偿原告成都市郫都区食品工业协会经济损失5000元；

三、驳回原告成都市郫都区食品工业协会其余诉讼请求。

如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费550元（原告郫都食品协会已预交），由原告郫都食品协会负担450元，被告家家乐超市负担100元。

本案二审中，双方没有提交新的证据。

二审经审理查明，成都市郫县食品工业协会于2000年4月21日向商标局申请注册了第1388982号“郫县豆瓣”证明商标，2019年9月6日变更申请人为成都市郫都区食品工业协会。

一审法院查明的其余事实清楚，本院予以确认。

本院认为，《中华人民共和国商标法》第三条第一款规定：“经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标。

”第三款规定：“证明商标，是指由对某种商品或服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。

” 就本案而言，案涉第1388982号“郫县豆瓣”为证明商标，即系证明商品原产地为四川成都郫都区地域范围，且商品的特定品质主要由川西平原独特的自然环境所决定，并采用传统的特殊工艺所生产，具有郫县豆瓣特定品质。

被诉侵权商品包装中标注有“郫县”、“豆瓣”字样，并注明四川郫县酿造技术，而生产商是鸡泽县汉昌食品有限公司，产地为河北省邯郸市。

家家乐超市辩称汉昌食品有限公司基于与案外人四川郫县竹瓦酿造厂签订有《合作协议》，主张注明四川郫县酿造技术系合理使用，但从《合作协议》内容看，四川郫县竹瓦酿造厂授权汉昌食品有限公司使用“贵兰”、“毛世人家”注册商标，并提供“贵兰”、“毛世人家”红油豆瓣技术指导，故生产商汉昌食品有限公司使用的“郫县”标识与其实际产地和生产工艺都无法产生实际联系，上述标注并非单纯描述性说明，可能使公众误认为其生产销售的豆瓣酱系来源于四川成都郫都区地域范围，并具有相应的特定品质，构成对第1388982号注册证明商标专用权的侵害。

根据《中华人民共和国商标法》第五十七条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；

（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；

（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；

（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；

（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；

（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的”。

家家乐超市销售侵犯郫都食品协会注册商标专用权的被控侵权产品，其行为构成侵权。

一审法院认定结果正确，但理由不当，本院予以纠正。

关于赔偿数额问题。

根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。

人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。

当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许”。

本案中，郫都食品协会并未提交证据证明家家乐超市因侵权所获得的利益，亦未提交证据证明其因被侵权所受到的损失，综合考虑涉案商标的类型、知名度和影响力、被控侵权产品的售价、侵权行为的后果、主观过错程度等因素，一审法院酌定家家乐超市的赔偿数额为5000元（含郫都食品协会为制止侵权所支出合理费用）并无不妥。

综上所述，成都市郫都区食品工业协会、西安市灞桥区XX超市的上诉请求均不能成立，应予驳回。

一审判决认定事实清楚，论理部分虽略有不当，但对处理结果并无影响，故一审判决应予维持。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费475元（成都市郫都区食品工业协会已预交425元，西安市灞桥区XX超市已预交50元），由成都市郫都区食品工业协会负担425元，西安市灞桥区XX超市负担50元。

本判决为终审判决。