浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民初3649号 原告：厦门璞尚贸易有限公司，住所地福建省厦门市思明区南投路1号10层。

法定代表人：黄法调，董事长。

委托诉讼代理人：黄长虹，江苏致邦律师事务所律师。

委托诉讼代理人：张如红，江苏致邦律师事务所律师。

被告：谢红英，女，汉族，1987年2月23日出生，住江西省井冈山市。

原告厦门璞尚贸易有限公司与被告谢红英、浙江淘宝网络有限公司侵害外观设计专利权纠纷一案，本院于2018年9月21日立案后，依法适用普通程序进行了审理。

原告厦门璞尚贸易有限公司于2019年1月31日申请撤回对被告浙江淘宝网络有限公司的起诉，本院经审查后依法予以准许。

本案于2019年1月31日公开开庭进行了审理，原告厦门璞尚贸易有限公司的委托诉讼代理人黄长虹到庭参加诉讼，被告谢红英经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。

本案现已审理终结。

原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即停止销售侵犯涉案专利权的被诉侵权产品；

2.被告赔偿原告经济损失及为制止侵权所支付的律师费、公证费、差旅费等合理开支共计人民币5万元；

3.本案的诉讼费由被告承担。

事实和理由：厦门全圣实业有限公司2012年7月25日向国家知识产权局申请了名称为“眼镜（兔子）”的外观设计专利，2013年1月9日获得授权，专利号为ＺＬ20123033××××.6，该专利至今合法有效。

原告以受让方式取得该专利，该专利至今合法有效。

原告发现，被告未经许可，通过淘宝店铺销售被诉侵权产品，侵害了涉案专利权，为维护原告的合法权益，故诉至本院，望判如所请。

被告书面答辩称：被诉侵权产品系从第三方进货，具有合法来源，被告并不知晓被诉侵权产品涉嫌侵权，不具有侵权的主观故意，不应承担赔偿责任。

被诉侵权产品销量极低，利润几乎为零，且已经下架。

请求本院驳回原告的诉讼请求。

原告向本院提交了以下证据： 1.涉案外观设计专利证书、专利登记簿副本及收费收据；

2.（2018）宁钟证经内字第2881号公证书及实物；

3.委托代理合同；

4.涉案淘宝店铺经营者身份信息；

本院经审查认为，证据1、2、4具有真实性、合法性，且与本案存在关联性，对其证据效力予以确认。

证据3，原告并未提交履行合同的有关凭证，本院对其证据效力不予确认。

但考虑到原告确有委托律师出庭应诉的事实，本院对原告支出的律师费合理部分酌情予以认定。

被告向本院提交了以下证据： 1.进货单；

2.进货商信息材料；

3.货款转账证明；

4.网店销售材料；

原告对上述证据的真实性、合法性及关联性均有异议，本院经审查认为，无法确定该些证据与本案的对应关系，上述证据与本案不具有关联性，对其证据效力均不予确认。

根据以上有效证据及当事人的有关陈述，本院确认以下事实：2012年7月25日，厦门全圣实业有限公司向国家知识产权局申请了一种“眼镜（兔子）”的外观设计专利，2013年1月9日公告授权，专利号为ＺＬ20123033××××.6。

2014年9月30日，原告经国家知识产权局核准，受让成为专利权人，该专利至今合法有效。

该外观设计专利属于形状和色彩结合的外观设计，为系列设计，原告在本案中所主张的为设计4，其视图显示：整体主要由镜框、鼻托、镜片、镜腿和兔耳装饰物组成。

镜框和鼻托一体成型，整体为近似兔脸状，单侧镜框大体为圆环形，镜框两侧的中下部各有三条细线状的胡须装饰图案，三条细条沿镜框表面横向延伸，鼻托上有近似圆形的色块和八字须的兔鼻装饰图案。

兔耳状装饰物呈U形，U形的两臂由下至上横向外侧逐渐变宽，上端向侧下方弯曲呈镰刀状，使用时兔耳状装饰物的底部可以卡在鼻托上。

镜片为圆形。

镜腿为弯曲的、尾部倒圆角的长方体形薄片，镜腿为可折叠的前后两个部分，两个部分的颜色不同，镜腿中后处最窄，镜腿外侧表面在靠近镜框端有文字装饰图案。

镜框为白色，兔鼻装饰图案为红色，兔耳装饰物为红底色上布有白点图案，镜腿前部为红色，后部为白色。

2018年3月1日，江苏致邦律师事务所指派代理人刘忱向江苏省南京市钟山公证处申请保全证据公证。

刘忱在公证人员的监督下使用该处计算机进行了下列操作：登陆“www.taobao.com”网址，进入淘宝店铺“欢迎来义乌小商品店购”，显示掌柜名为“beibei091129”，在该店购买儿童眼镜4副（4种款式，每个款式1副），被诉侵权产品商品详情页面显示销售单价为4.9元，156个累计评论，3个交易成功。

3月3日，江苏省南京市钟山公证处公证人员签收申通快递包裹一个（运单号码335××××3405）。

3月13日，刘忱使用江苏省南京市钟山公证处计算机登陆“www.taobao.com”网址，查看购买上述被诉侵权产品的订单，对应的物流信息与上述签收包裹物流信息一致。

公证人员对该邮包拆封查看，内有儿童眼镜4副。

拍照后封存，交刘忱保管。

江苏省南京市钟山公证处对上述保全证据公证过程出具了（2018）宁钟证经内字第2881号公证书。

另查明，掌柜名为“beibei091129”的淘宝店铺由被告注册。

当庭拆封公证保全的实物，内有4副儿童眼镜（具体为：小猫造型1副、甲壳虫造型1副、兔子造型1副、皮卡丘造型1副），原告主张其中一款兔子造型的儿童眼镜构成侵权。

经庭审比对，原告认为被诉侵权产品与涉案专利仅在镜框色彩的设计上略有区别，构成近似设计。

本院认为，专利号为ＺＬ20123033××××.6的“眼镜（兔子）”外观设计专利在有效期限内，法律状态稳定，并已履行了缴纳专利年费的义务，故该专利为有效专利，应受国家法律保护。

原告经受让作为涉案专利权人，依法享有对侵犯涉案外观设计专利权行为之诉权。

《中华人民共和国专利法》第五十九条第二款规定：“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

”《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条规定：“在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入专利法第五十九条第二款规定的外观设计专利权的保护范围。

”本案中，被诉侵权产品与涉案外观设计专利产品均为儿童眼镜，属于相同种类的产品。

经庭审比对，被诉侵权产品与涉案外观设计仅在镜框色彩的设计上略有区别，但两者在整体形状、主要设计特征上相一致，上述区别为普通消费者施以一般注意力难以察觉到的细微差异，不足以使两者的整体视觉效果产生实质性差异，故两者构成近似，即被诉侵权产品落入涉案外观设计专利权的保护范围。

外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

本案中，被告经营的淘宝店铺中显示有侵权产品销售页面，（2018）宁钟证经内字第2881号公证书显示侵权产品物流信息与该网店销售订单的物流信息一致，可以证明被告实施了销售的侵权行为。

被告未经许可，以生产经营目的销售侵权产品，侵害了原告对涉案专利享有的权利，故被告依法应当承担停止侵权及赔偿经济损失的民事责任。

关于被告提出的合法来源抗辩，因其并未提交有效证据加以证明，本院不予采信。

关于赔偿数额，《中华人民共和国专利法》第六十五条规定：“侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

”本案中，原告因侵权所受之损失或被告的侵权获利均无法查明，原告亦未提交证据证明涉案专利的许可使用费金额，并明确要求适用法定赔偿方式确定赔偿金额。

因此，本院将综合考虑涉案专利的类型、授权时间、创新性，被告的侵权情节、规模，原告为制止本案被诉侵权行为支出一定人力物力费用等事实，按法定赔偿方式酌情确定赔偿数额。

综上，对原告诉讼请求中合理部分本院予以支持。

依照《中华人民共和国专利法》第十一条、第五十九条、第六十五条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告谢红英立即停止销售落入专利号为ZL20123033××××.6的“眼镜（兔子）”外观设计专利权保护范围的产品；

二、被告谢红英于本判决生效之日起十日内赔偿原告厦门璞尚贸易有限公司经济损失及为制止侵权行为所支付的合理开支共计人民币10000元；

三、驳回原告厦门璞尚贸易有限公司的其他诉讼请求。

案件受理费人民币1050元，由原告厦门璞尚贸易有限公司负担420元，被告谢红英负担630元。

原告厦门璞尚贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内来本院退费；

被告谢红英于本判决生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。

并向浙江省高级人民院指定账号预交上诉案件受理费。

对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。

在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。

浙江省高级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。