陕西省安康市汉滨区人民法院 刑事判决书 （2019）陕0902刑初424号 公诉机关安康市汉滨区人民检察院。

被告人陈龙龙，男，1989年8月1日出生于陕西省安康市汉滨区，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍地汉滨区，现住安康市高新区，无业，2018年11月17日因本案被刑事拘留，同年12月20日被取保候审。

辩护人潘西海、邬珂，（实习），陕西政源律师事务所律师。

被告人徐刚，男，1987年3月8日出生于陕西省安康市汉滨区，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍地汉滨区，现住安康市高新区，无业，2018年11月17日因本案被刑事拘留，同年12月20日被取保候审。

辩护人张修芝，陕西政源律师事务所律师。

安康市汉滨区人民检察院以安市汉检刑二刑诉[2019] 90号起诉书指控被告人陈龙龙、徐刚犯假冒注册商标罪，于2019年8月9日向本院提起公诉。

本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。

安康市汉滨区人民检察院检察员程白露，被害单位阿克苏诺贝尔漆油（上海）有限公司委托代理人何宏友，被告人陈龙龙及其辩护人潘西海、邬珂，被告人徐刚及其辩护人张修芝等到庭参加了诉讼。

现已审理终结。

经审理查明，2016年下半年，被告人陈龙龙、徐刚二人租用安康市高新区XX村XX组宋某某家1楼，合伙开设未经工商注册的作坊，用于生产、销售装修材料腻子粉。

2018年7月初，为提高自己生产的腻子粉销量，被告人陈龙龙通过他人介绍，微信联系郑州通和塑业有限公司王某甲（另案处理）商谈购买假冒的“多乐士”商标腻子粉包装编织袋，准备购回后装入自己生产的腻子粉伪装成名牌产品销售，并将此想法告知被告人徐刚，被告人徐刚表示同意。

经合谋，被告人陈龙龙先后于2018年7月2日、9月13日以每条0.65元价格从郑州通和塑业有限公司购买假冒“多乐士”商标包装袋25000条。

被告人陈龙龙、徐刚将假冒的“多乐士”商标包装袋灌装自行生产的腻子粉后，以每袋8-10元不等的价格向周边工地或建房私人出售。

案发后，安康市公安局高新分局民警在被告人陈龙龙、徐刚开设的作坊内查获已灌装的“多乐士”腻子粉72袋及“多乐士”腻子粉空包装袋84条，后在高新区XX社区的地下车库内查获由被告人徐刚藏匿的“多乐士”包装袋11200条。

另有3000条“多乐士”空包装袋以0.6元／袋的价格卖给了石某某，其余10644条“多乐士”包装袋全部被灌装二被告人自产腻子粉卖出，非法经营数额90000元。

经阿克苏诺贝尔漆油（上海）有限公司鉴定，被告人陈龙龙、徐刚销售的“多乐士”标识包装在标签、外观属性、物理属性方面与该公司产品存在差异，非该公司产品，为侵犯该公司注册商标专用权产品。

另查明，（1）案发后，被告人陈龙龙、徐刚将违法所得人民币50000元交由汉滨区人民检察院暂扣。

（2）汉滨区司法局调查评估证实，被告人陈龙龙、徐刚在村组表现良好，其家属、村干部及邻居能配合矫正监管，对其适用非监禁刑执行对村组不会造成重大不良影响，建议对其适用非监禁刑。

上述事实，被告人陈龙龙、徐刚在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书；

扣押决定书、扣押清单；

现场检查笔录、案件照片、抽样送检笔录、辨认笔录、销售清单；

户籍证明；

房屋租赁合同、货运单、阿克苏诺贝尔漆油（上海）有限公司出具的确认函、鉴定证明及其他相关材料；

武陟县公安局提供的相关材料、微信聊天记录；

检验报告、资质文件；

陕西省罚没财物暂扣凭证；

证人王某甲、宋某某、邓某甲、潘某某、田某某、刘某某、张某某、董某某、王某乙、邓某乙、赵某某、陈某甲、党某某、石某某、陈某乙、罗某某、徐某某、门子达、陈某丙的证言及被告人陈龙龙、徐刚的供述等证据证实，足以认定。

本院认为，被告人陈龙龙、徐刚未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪，公诉机关指控其犯罪事实及罪名成立，对其应处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

在共同犯罪中，被告人陈龙龙、徐刚相互配合，积极参加，不应区分主从犯。

鉴于二被告人归案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，积极退赃，均可对其从轻处罚。

又鉴于汉滨区司法局调查评估亦证实，对被告人陈龙龙、徐刚适用非监禁刑执行对村组不会造成重大不良影响，故可对其适用缓刑。

对被告人陈龙龙的辩护人潘西海、邬珂提出，被告人陈龙龙到案后如实供述，主动退缴全部违法所得，真诚认罪悔罪，请求对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。

对被告人徐刚的辩护人张修芝提出，被告人徐刚自愿认罪，有悔罪表现，请求对其从轻或减轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。

依据《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条、第十二条、第十三条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下： 一、被告人陈龙龙犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金50000元（罚金限判决生效后五日内一次性缴纳）。

（缓刑考验期限待本判决确定后另行裁定）。

二、被告人徐刚犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金50000元（罚金限判决生效后五日内一次性缴纳）。

（缓刑考验期限待本判决确定后另行裁定）。

三、对被告人陈龙龙、徐刚违法所得90000元，依法予以没收，上缴国库。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。

审判长  党 琰 君 人民陪审员  唐 章 乾 人民陪审员  杨 吉 芳 二〇一九年十二月二十六日 书记员  李 德 锦 附：本案所依据的法律条款（节录） 一、《中华人民共和国刑法》 第二百一十三条　 未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；

因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条 未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： （一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；

第八条刑法第二百一十三条规定的“相同的商标”，是指与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。

刑法第二百一十三条规定的“使用”，是指将注册商标或者假冒的注册商标用于商品、商品包装或者容器以及产品说明书、商品交易文书，或者将注册商标或者假冒的注册商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动等行为。

第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。

已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。

制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。

侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。

多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。

本解释第三条规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。

第十三条第一款实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪，又销售该假冒注册商标的商品，构成犯罪的，应当依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。

三、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》 第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。

罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50%以上一倍以下确定。