安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖01民初20号 原告：肇庆浩宏新材料有限公司，住所地广东省肇庆市高新区迎宾大道28号杰力经济发展有限公司1、2、3、6厂房。

法定代表人：麦建忠，董事长。

委托诉讼代理人：徐诚，安徽坤志律师事务所律师。

委托诉讼代理人：周环，安徽坤志律师事务所律师。

被告：合肥市蜀山区顺永五金店，经营场所安徽省合肥市蜀山区荷叶地街道国际花都郁金苑A-2-107。

经营者：张怀云，男，1977年11月23日出生，汉族，住安徽省阜南县。

原告肇庆浩宏新材料有限公司（以下简称浩宏公司）与被告合肥市蜀山区顺永五金店（以下简称顺永五金店）侵害商标权纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月30日公开开庭进行了审理。

原告浩宏公司的委托诉讼代理人徐诚、周环，被告顺永五金店的经营者张怀云到庭参加了诉讼。

本案现已审理终结。

原告浩宏公司向本院提出诉讼请求：1、判令顺永五金店赔偿经济损失5万元；

2、判令顺永五金店赔偿因调查取证支出的交通费、住宿费、公证费等费用2000元。

事实和理由：浩宏公司是“千里马”系列注册商标（注册号：第1252029号、第3685458号）的商标权人。

该品牌在国内玻璃胶市场具有很高的知名度和良好的市场声誉。

但一些违法制造商、销售商大肆生产和销售相关假、仿冒侵权产品，牟取非法利润，扰乱了浩宏公司对自身品牌的正常商业运作。

另一方面，由于侵权产品的低劣质量和不完善的售后服务，导致部分消费者一定程度上失去对“千里马”系列注册商标产品的信赖，给浩宏公司的声誉造成非常恶劣的影响，同时也使浩宏公司蒙受巨大经济损失。

经调查，浩宏公司发现被告顺永五金店销售了侵犯浩宏公司注册商标权的玻璃胶，非法使用了“千里马”系列注册商标，侵害了原告的商标权，故请求判如所请。

被告顺永五金店辩称，本店销售的产品有合法来源，原告在公证购买行为之后近两年时间才诉至法院，导致本店无法取得当时购货凭证，原告有明显恶意诉讼之嫌。

另公证购买行为与出具公证书的时间相差数月，不符合15天出具公证文书的程序性规定，公证保全所涉产品也完全脱离公证员的保管，违反了相关规定，该公证书应为无效，原告无证据证明本店出售了涉嫌侵害其商标权的产品。

本店销售的产品与原告商标权核定的商品即不是同一类商品，也不是类似商品，本店销售的产品没有侵害原告的商标权。

本店出售的产品价值仅10元左右，并且销售时间短，即使侵权，原告主张的赔偿数额也无依据。

综上，请求依法驳回原告全部诉讼请求。

原告浩宏公司围绕诉讼请求依法提交了六份证据，证据一、（2013）粤肇高新第000165号公证书、（2013）粤肇高新第000167号公证书、（2013）粤肇高新第000169号公证书、（2013）粤肇高新第000170号公证书、（2015）粤肇高新第00048号公证书。

证据二、（2015）粤肇高新第000061号公证书、国家工商行政管理总局商标评审委员会出具的商评驰字【2014】98号文件。

证据三、合肥市徽元公证处（2015）皖合元公证字11807号公证书、票据，及公证实物。

证据四、鉴别证明；

证据五、公证费发票。

证据六、浩宏公司自己生产的正品千里马玻璃胶一支，250ML。

被告质证认为，对证据一的真实性无异议，但证明目的有异议，我方销售的被控侵权产品的生产商为佛山市蓝海区建华胶粘有限公司。

原告并未提供其自行生产以及关联企业生产或授权他人生产的证据材料。

对证据二的真实性无异议。

但与本案无关联性，著名商标和驰名商标被认定后应加大保护力度，但商标权人也不应滥诉。

对证据三的三性均有异议。

公证书违反了15天出证的规定，程序不合法。

公证处的行为严重违反法律规定，应为无效。

证据四的三性和证明目的均有异议。

原告非本案适格的鉴别主体，公证行为当天就出具鉴别证明，也不符合常理。

证据五的真实性无异议，合法性、关联性和证明目的均有异议。

开票日期是申请公证行为之后，不应出现先公证后出票情形。

证据六的真实性无法确认，不认可原告的证明目的。

本院认为，浩宏公司是涉案商标权人，其对于本公司授权生产的产品具有鉴别真假的能力，被告在未能提供充分相反证据推翻鉴别证明的情况下，该证据可以作为认定本案事实的证据使用。

被告未举证。

本院认为上述证据符合法律规定，可以作为认定案件事实的依据。

本院依据认定的证据及庭审查明的情况，确认案件事实如下：涉案第1252029号“千里马”注册商标于1999年3月7日经核准注册，核定使用商品为第1类：玻璃粘合剂、粘胶、粘合剂、硅胶，注册人为南海市大沥建华铝门窗配件经营部。

2003年8月7日，南海市松岗建华胶粘实业有限公司受让该商标。

2006年2月21日，该商标注册人名称变更为佛山市南海区建华胶粘实业有限公司。

2012年4月6日，原告浩宏公司受让该商标。

2009年2月16日，该商标的注册有效期续展至2019年3月6日。

2015年4月23日，肇庆市工商行政管理局出具证明，内容为:根据国家工商行政管理总局商标评审委员会《关于认定浩宏新材料有限公司等企业37件商标为驰名商标的通报》（商评驰字[2014]98号）文件，浩宏公司使用在商标注册用商品和服务国际分类第1类玻璃粘合剂商品上的“千里马”注册商标为驰名商标，特此证明。

2015年7月9日十四时，应原告浩宏公司的申请，安徽省合肥市徽元公证处的公证人员，随同原告的委托代理人蔡志安，来到位于安徽省合肥市的“顺永五金建材”店铺。

蔡志安在公证员丁某公证人员某的面前以普通消费者的身份购买了一支型号为ＪＨ-668的“千里马”酸性大型工程专业胶，支付现金10元。

该店铺营业人员开具了一张编号为ＮＯ.0700445的《收款收据》，蔡志安向该店铺经营人员索要了一张该店铺的名片。

公证过程中，蔡志安使用手机对“顺永五金建材”的店面进行拍照。

购买行为结束后，蔡志安将上述所购物品、清单和名片暂交公证员保管。

上述人员共同回到公证员办公室后，蔡志安使用手机又对购买的上述物品进行拍照。

随后公证员对上述物品进行封存。

2015年12月22日，安徽省合肥市徽元公证处出具（2015）皖合元公证字第11807号公证书，证实上述过程。

原告浩宏公司为该次公证支出公证费1200元。

庭审中，本院组织原、被告对被诉侵权产品进行勘验。

被告确认被诉侵权产品封存状况无异常，没有拆动迹象，但认为包装袋的另一侧公证处也应贴封条。

本院认为该被诉侵权产品由公证处封存，被告未发现有拆动痕迹，应认定为封存完好。

当庭由原告启封密封袋，取出被诉侵权的“千里马”酸性大型工程专业胶一瓶，型号为JH-668酸性透明玻璃胶，瓶身上部显著标注文字“千里马”。

原告将被诉侵权产品与原告方产品进行对比，认为存在多处差别：1、前者表面发黄发暗，没有光泽度，后者表面乳白色，光滑透亮；

2、前者标注“十年品质保证”，后者标注“十五年品质保证”；

3、前者的条形码为橘红色，后者的条形码为黑色；

4、前者的文字有凹凸感，后者的文字和瓶身一体，没有凹凸感；

5、侵权产品使用了千里马的注册商标；

6、两者生产日期相近。

本院审查后确认，两产品在外表光泽度以及广东省著名商标同心圆标识方面的区别存在但不明显，其余不同点如原告所描述；

另外，被诉侵权产品外部文字、图形的印刷质量与原告方产品存在一定差异。

两产品均标注制造商为佛山市南海区建华胶粘实业有限公司。

合肥市工商行政管理局2015年10月10日出具的基本注册信息查询单记载：企业名称合肥市蜀山区顺永五金店、负责人张怀云、企业类型个体工商户、经营场所安徽省合肥市蜀山区荷叶地街道国际花都郁金苑A-2-107号，成立日期2009年8月11日等。

另案查明，原告许可佛山市南海区建华胶粘实业有限公司使用涉案商标生产玻璃胶产品。

本院认为,原告是涉案第1252029号“千里马”注册商标的商标权人，未经其许可或授权，在商标核准使用的商品上，使用相同或近似商标的，或是未经其许可销售侵犯注册商标专用权商品的，即构成对原告注册商标专用权的侵犯。

原告许可佛山市南海区建华胶粘实业有限公司使用涉案商标，根据《中华人民共和国商标法》第四十三条的规定，其有义务监督后者使用涉案商标的商品质量。

相应地，对使用涉案注册商标的商品，原告应当具有鉴别能力。

庭审中原告指出了被诉侵权产品与原告提供产品的多处不同，在没有相反证据足以推翻上述事实的前提下，可以认定被诉侵权产品非由原告许可的佛山市南海区建华胶粘实业有限公司生产。

被告对原告公证取证过程持异议，认为不能证明被诉侵权产品由其销售。

在被告仅有异议的情况下，不能否认公证书的效力；

再结合公证书所附的收据、照片等，可以认定本案被诉侵权产品由被告销售。

该产品上标注了涉案的“千里马”商标，属于涉案商标核定使用商品的范围，应当认定为侵害原告就涉案商标享有的商标权的侵权产品。

被告未能提供证据证明其销售的侵权商品具有合法来源，其销售行为构成侵权且不能免除赔偿责任。

根据原告的请求，被告应承担赔偿经济损失的民事责任。

关于赔偿损失的数额，考虑涉案商标曾有被认定为驰名商标的记录，同时参酌被告的经营规模、经营时间等因素，以及原告维权合理支出，本院酌定被告赔偿原告经济损失7000元。

根据《中华人民共和国商标法》第五十六条、第五十七条第（三）项、第六十三条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告合肥市蜀山区顺永五金店于判决生效之日起十日内，赔偿原告肇庆浩宏新材料有限公司经济损失7000元（含合理支出）；

二、驳回原告肇庆浩宏新材料有限公司的其他诉讼请求。

被告如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费1100元，由被告合肥市蜀山区顺永五金店负担800元，原告肇庆浩宏新材料有限公司负担300元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。

审判长　项　红 审判员　张宏强 审判员　汪　寒 二〇一七年五月十一日 书记员　丁宇琪 附相关法条： 《中华人民共和国商标法》 第五十六条注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。

第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权： （一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；

（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；

（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；

（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；

（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；

（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。

对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。

赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；

侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。

权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。

《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。

人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。