广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤08民初12号原告：深圳市咔哇吚贸易有限公司。

住所地：深圳市福田区。

法定代表人：潘东冬，该公司总经理。

委托代理人：齐跃玲，广东海东律师事务所律师。

被告：廉江市叶记港货商行。

经营场所：广东省廉江市中山。

个体工商户营业执照：440881600123985。

经营者：叶柳青。

原告深圳市咔哇吚贸易有限公司（以下简称咔哇吚公司）诉被告廉江市叶记港货商行（以下简称叶记商行）侵害商标专用权纠纷一案，本院于2016年1月25日立案受理后，依法组成合议庭于2016年3月17日进行公开开庭审理，原告咔哇吚公司的委托代理人齐跃玲、被告叶记商行的经营者叶柳青到庭参加诉讼。

本案现已审理终结。

原告诉称：原告是第7330846号商标的商标权人，该商标于2010年10月14日获得国家商标局核准注册。

核定使用商品：（29类）陈皮梅、话梅、加工过的榛子、精制坚果仁、蜜饯、葡萄干、肉脯、肉干、食用果冻、以水果为主的零食小吃。

经原告调查，被告在位于廉江市中山四路五号3幢一层商铺内所经营的叶记商行内，有销售涉嫌侵犯原告第7330846号商标专用权的商品。

为维护自身权益及诉讼的需要，原告委托广东海东律师事务所齐跃玲律师，特向廉江市公证处申请办理购买商品的证据保全公证，并取得公证书。

经原告鉴定，被告未经原告授权，在其经营的叶记商行内销售的上述公证商品为商标侵权商品，侵犯了原告第7330846号商标的商标专用权。

原告注册成立于2005年4月28日，本案涉及的商品是原告早期的原创设计，并陆续使用于蜜饯和坚果产品上。

由于原告的产品设计大方美观，且包装超值，并且主要借助互联网和电子商务快速发展，因此所生产的产品逐步取得了一定的销量和业绩。

随着原告产品逐步成为畅销商品，在市面上很快见到与原告商品完全一样的假冒商品，并且价格低于原告市场价的30%以上，湛江地��亦是如此。

为维护自身的合法权益，特提起本案诉讼。

请求法院判令：1、被告立即停止侵权行为；

2、被告向原告赔偿经济损失3.5万元（包括合理支出费用及损失）；

3、本案诉讼费用由被告承担。

为支持其诉讼请求，原告向本院提交下列证据：证据1、工商执照及组织机构代码证，证明原告主体资格适格；

证据2、工商执照及组织机构代码证，证明被告主体资格适格；

证据3、商标注册权证明，证明国家工商行政管理总局商标局核准注册第7330846号商标注册证权人为原告，依法核准使用商品（29）类肉干、肉脯、葡萄干、蜜饯等商品；

证据4、公证书及证物，证明被告侵权的事实；

证据5、发票，证明被告侵权给原告造成的损失。

被告辩称：一、原告到本店购买产品时其不在店内，单凭一张没有被告��章的收据不能证明涉案商品是在本店购买；

二、被告是通过合法渠道正常进货，所出售的商品是合法取得的，不知道存在涉嫌侵权商品和侵害原告商标权的事实，根据《中华人民共和国商标法实施条例》第六十四条“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任”的规定，被告不需承担赔偿责任；

三、被告出售商品的商标与原告的商标构成不同。

被告所出售商品的商标是由中文“富达”+“FOODVEST”+“图”组成，中国商标局商标网上的注册资料显示，此商标是富达食品工业（马）有限公司在我国合法注册和备案，中文“富达”+“FOODVEST”+“图”、“FOODVEST”+“图”这两个商标均属于富达食品工业（马）有限公司所有，并不存在被告故意使用原告的商标获取经济利益的事实；

四、被告所销售的涉案商品现在还在同城其他超市销售，被告仅为零售商，没有鉴别产品的能力，且被告目前的生意淡薄，没有盈利，现已暂停营业。

被告提交了图片及相关材料作为证据，证明其销售的商品有合法渠道。

经庭审质证，被告对原告提交的证据1中的组织机构代码证无异议，对证据1中的营业执照的真实性有异议。

对证据2无异议。

对证据3的真实性有异议，没有原件核对；

对其所证明的事实亦有异议，被告销售的涉案商品商标是英文加中文组合，与原告的商标有明显区别，被告销售涉案商品商标的持有人是富达食品工业（马）有限公司。

对证据4公证书的真实性无异议，对其合法性、关联性有异议。

对证据5有异议。

原告对被告提交证据的真实性、合法性、关联性均有异议。

经庭审质证、认证，原告提交的证据1、2、3、4与本案具���关联性，可作为本案有效证据使用。

对证据5中的购物费用及部分交通费，本院予以采信。

被告提交的证据与本案不具关联性，本院不予采信。

根据以上有效证据，本院经审理查明：2010年10月14日，原告咔哇吚公司经中华人民共和国国家工商行政管理局商标局（以下简称商标局）核准注册第7330846号商标，核定使用商品（29类）：陈皮梅、话梅、加工过的榛子、精制坚果仁、蜜饯、葡萄干、肉脯、肉干、食用果冻、以水果为主的零食小吃。

注册有效期限自2010年10月14日至2020年10月13日。

2008年7月14日，被告叶记商行经廉江市工商行政管理局注册登记成立，经营范围为零售：预包装食品、乳制品、日用品、化妆品、妇婴用品、皮具、卷烟、烟丝等。

2012年12月14日，富达食品工业（马）有限公司经商标局核准注册第7833436号商标，核定���用商品（29类）：加工过的瓜子、加工过的开心果。

商标专用期限为2012年12月14日至2022年12月13日。

2015年1月29日，原告咔哇吚公司的委托代理人齐跃玲在公证员陈克生、公证员助理宣承伟的陪同下，在被告叶记商行购买了外包装瓶显示“富达FOODVEST甜话梅”字样的商品一件，并在收银台取得手写《收款收据》一张（号码1880370）。

2015年2月3日，广东省廉江市公证处作出（2015）粤湛廉江第000164号《公证书》，对上述购买行为进行了公证。

本院认为，本案属于侵害商标权纠纷。

本案的主要争议焦点为被告的销售行为是否构成对原告注册商标专用权的侵害。

根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第一款第（二）项规定：未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的，属于侵犯注册商标专用权的行为。

最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。

本案中，原告注册的商标为第7330846号商标，属于“英文字母FOODVEST＋3条不规则斜线＋10条不规则横线”的组合图案。

从原告通过公证在被告处购买的涉案商品来看，也即被告所销售的涉案商品上所标注的使用商标为“英文字母FOODVEST＋文字富达＋3条不规则斜线＋8条不规则横线”的组合图案，该商标图案除与原告注册商标图案中的英文字母FOODVEST���3条不规则斜线类同外，其余组成部分与原告注册的第7330846号商标组合图案却有较大差异，并不构成与原告注册商标的近似。

而被告认为其销售的涉案商品上所使用的是第7833436号商标，该商标的持有人是富达食品工业（马）有限公司，属于合法使用。

但从该商标构成来看，该商标是由“英文字母FOODVEST＋文字富达＋3条不规则斜线＋多条不规则横线”的组合图案，其中不规则横线部分与原告通过公证在被告处购买的涉案商品上所标注的商标图案不尽相同，并不属于同一商标。

被告认为其销售的涉案商品是合法使用富达食品工业（马）有限公司的第7833436号商标，理据不足。

综上所述，原告指控被告销售涉案商品的行为构成对其注册商标第7330846号商标专用权的侵害，没有事实和法律依据，对原告的主张，本院不予支持。

依照《中华人民共和国商标法》第五十���条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告深圳市咔哇吚贸易有限公司的诉讼请求。

案件受理费人民币675元，由原告深圳市咔哇吚贸易有限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。

审　判　长　李　　丰审　判　员　柯 忠 文代理审判员　吕 荣 桂二〇一六年六月二十七日书　记　员　欧阳荣垿附：相关法律条文及司法解释1、《中华人民共和国商标法》第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；

（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；

（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；

（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；

（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权的行为；

（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

2、最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条商标法第五十二条第（一）项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。

商标法第五十二条第（一）项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。

3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。

人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。