江苏省南京市秦淮区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0104刑初1086号公诉机关南京市秦淮区人民检察院。
被告人张光森，男，1976年5月15日出生于山东省章丘市，汉族，硕士文化，住所地浙江省义乌市。
2018年12月27日因涉嫌犯假冒注册商标罪被刑事拘留，2019年2月3日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪、假冒注册商标罪被逮捕。
现羁押于南京市秦淮区看守所。
辩护人张钰，江苏天哲律师事务所律师。
被告人陈吉和，男，1974年2月3日出生于山东省章丘市，汉族，初中文化，住所地浙江省义乌市，户籍地山东省章丘市。
2018年12月27日因涉嫌犯假冒注册商标罪被刑事拘留，2019年2月3日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪、假冒注册商标罪被逮捕。
现羁押于南京市秦淮区看守所。
辩护人吴鹏、吴迪，江苏天哲律师事务所律师。
南京市秦淮区人民检察院以宁秦检诉刑诉（2019）1095号起诉书指控被告人张光森、陈吉和犯生产、销售伪劣产品罪、假冒注册商标罪，于2019年11月18日向本院提起公诉并建议适用简易程序。
因本院无管辖权，南京市中级人民法院于2019年12月5日指定本院进行审判。
本院依法组成合议庭，转为普通程序，公开开庭审理了本案。
南京市秦淮区人民检察院指派检察员郭月芳、代理检察员蒋宗康出庭支持公诉，被告人张光森及其辩护人张钰、被告人陈吉和及其辩护人吴鹏、吴迪到庭参加诉讼。
现已审理终结。
南京市秦淮区人民检察院指控:一、生产、销售伪劣产品2017年11月，被告人张光森注册成立义乌市欧忆化妆品有限公司（以下简称欧忆公司），由被告人陈吉和担任法定代表人。
2018年以来，被告人张光森、陈吉和共同经营管理欧忆公司期间，通过采购劣质色粉等生产原料，雇佣杨某1、黄某3、叶某（均另案处理）等员工，在浙江省义乌市厂房内进行灌装制作，生产大量不合格的唇彩、睫毛膏等化妆品予以销售。
其中，2018年10月5日、11月16日，位于南京市玄武区的王某1通过被告人张光森开设的网上销售平台，以人民币86元的价格，先后两次购得欧忆公司生产的ＭＡＳＣＡＲＡＶＯＬＵＭＩＺＥＲ牌睫毛膏合计48支。
经江苏中谱检测有限公司检验，上述睫毛膏为不合格产品。
2018年12月27日、2019年1月10日、1月24日，民警先后三次对欧忆公司及仓库进行搜查，查获尚未销售的唇彩、睫毛膏等不合格的化妆品共计21万余支，货值金额达人民币27万余元。
二、假冒注册商标2018年以来，被告人张光森、陈吉和在共同经营管理欧忆公司期间，未经“MAC”、“NYX”注册商标所有人许可，采取委托他人生产或者私自灌装的方式，制造假冒“MAC”眉笔和“NYX”唇彩，非法经营数额共计人民币55188元。
其中，2018年5月至6月间，先后两次委托余姚市恩诺日化包装制品有限公司生产假冒“MAC”眉笔合计34560支，价值人民币36288元。
2018年12月26日，被告人张光森、陈吉和被公安机关抓获归案，民警随即对浙江省义乌市欧忆公司及仓库进行搜查，查获尚未销售的假冒“ＭＡＣ”眉笔2000支和已经灌装完成的假冒“ＮＹＸ”唇彩21000支（货值人民币18900元）。
归案后，被告人张光森、陈吉和均如实供述了上述主要犯罪事实。
为证实上述指控，公诉机关提供了被告人张光森、陈吉和的供述和辩解、被害人王某1的陈述、证人王某2、黄某1、郑某、杨某1、黄某2、叶某等人的证言、江苏中谱检测有限公司出具的检测报告、搜查笔录、工商营业执照、商标注册证明、未授权证明、微信聊天记录等证据。
公诉机关认为，被告人张光森、陈吉和生产、销售伪劣化妆品，销售金额二十万元以上不满五十万元，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究二被告人刑事责任。
被告人张光森、陈吉和未经注册商标所有人许可，在同一商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，应当以假冒注册商标罪追究二被告人刑事责任。
被告人张光森、陈吉和共同实施生产、销售伪劣产品、假冒注册商标行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪。
被告人张光森、陈吉和已经着手生产、销售伪劣产品，因被公安机关抓获，查获的伪劣产品尚未销售，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
被告人张光森、陈吉和在判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定，应当数罪并罚。
被告人张光森对起诉书指控的犯罪事实不持异议。
其辩护人认为，1、被告人张光森生产的伪劣产品尚未销售，应认定为犯罪未遂；
2、被告人张光森系坦白，可以从轻处罚；
3、被告人张光森生产的产品获利少，且系初犯，建议对其从轻、减轻处罚并宣告缓刑。
被告人陈吉和对起诉书指控的犯罪事实不持异议。
其辩护人认为，1、被告人陈吉和生产的伪劣产品尚未销售，应认定为犯罪未遂；
2、被告人陈吉和系坦白，可以从轻处罚；
3、被告人陈吉和系初犯，主观恶性小且有悔罪表现，建议对其从轻、减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明：一、生产、销售伪劣产品2017年11月，被告人张光森注册成立义乌市欧忆化妆品有限公司（以下简称欧忆公司），由被告人陈吉和担任法定代表人。
2018年以来，被告人张光森、陈吉和共同经营管理欧忆公司期间，通过采购劣质色粉等生产原料，雇佣杨某1、黄某3、叶某（均另案处理）等员工，在浙江省义乌市厂房内进行灌装制作，生产大量不合格的唇彩、睫毛膏等化妆品予以销售。
其中，2018年10月5日、11月16日，位于南京市玄武区的王某1通过被告人张光森开设的网上销售平台，以人民币86元的价格，先后两次购得欧忆公司生产的ＭＡＳＣＡＲＡＶＯＬＵＭＩＺＥＲ牌睫毛膏合计48支。
经江苏中谱检测有限公司检验，上述睫毛膏为不合格产品。
2018年12月27日、2019年1月10日、1月24日，民警先后三次对欧忆公司及仓库进行搜查，查获尚未销售的唇彩、睫毛膏等不合格的化妆品共计21万余支，货值金额达人民币27万余元。
二、假冒注册商标2018年以来，被告人张光森、陈吉和在共同经营管理欧忆公司期间，未经“MAC”、“NYX”注册商标所有人许可，采取委托他人生产或者私自灌装的方式，制造假冒“MAC”眉笔和“NYX”唇彩，非法经营数额共计人民币55188元。
其中，2018年5月至6月间，先后两次委托余姚市恩诺日化包装制品有限公司生产假冒“MAC”眉笔合计34560支，价值人民币36288元。
2018年12月26日，被告人张光森、陈吉和被公安机关抓获归案，民警随即对浙江省义乌市欧忆公司及仓库进行搜查，查获尚未销售的假冒“ＭＡＣ”眉笔2000支和已经灌装完成的假冒“ＮＹＸ”唇彩21000支（货值人民币18900元）。
归案后，被告人张光森、陈吉和均如实供述了上述主要犯罪事实。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、被告人张光森、陈吉和的供述；
2、证人王某2、雷某、杨某2、杨某1、黄某3、叶某、黄某1、黄某4、申某等人的证言；
3、辨认笔录；
4、搜查笔录；
5、扣押清单；
6、工商登记资料、租房协议；
7、未授权证明、商标注册证明；
8、鉴定明细表、鉴定意见通知书；
9、货品照片、账目明细；
10、抓获经过；
11、户籍资料。
本院认为，被告人张光森、陈吉和生产、销售伪劣化妆品，销售金额二十万元以上不满五十万元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，被告人张光森、陈吉和未经注册商标所有人许可，在同一商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为均已构成假冒注册商标罪。
公诉机关指控被告人张光森、陈吉和犯生产、销售伪劣产品罪、假冒注册商标罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以采纳。
被告人张光森、陈吉和在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。
被告人张光森、陈吉和共同实施生产、销售伪劣产品、假冒注册商标的犯罪行为，系共同犯罪。
本案的伪劣产品尚未销售，被告人张光森、陈吉和的犯罪行为系未遂，可以减轻处罚。
被告人张光森、陈吉和归案后如实供述了自己的主要犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。
二被告人认罪认罚，可以酌情从轻处罚。
对辩护人提出的相关辩护意见，予以采纳。
根据二被告人的犯罪事实和情节，不宜对二被告人宣告缓刑，对辩护人提出的相关辩护意见，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张光森犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币十五万元，犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年一个月，罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑一年五个月，罚金人民币十八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。
判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月27日起至2020年5月26日止；
罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。
）被告人陈吉和犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币十四万元，犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币二万八千元，决定执行有期徒刑一年四个月，罚金人民币十六万八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。
判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月27日起至2020年4月26日止；
罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。
）二、扣押在案的唇彩、睫毛膏等不合格化妆品21万余支、“MAC”眉笔2000支、“NYX”唇彩21000支等假冒化妆品，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。
书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。