安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民初2255号原告：安徽古井贡酒股份有限公司，住所地安徽省亳州市古井镇,统一社会信用代码×××083。

法定代表人：梁金辉，该公司董事长。

合肥市中级人民法院委托诉讼代理人：佘梦平，安徽美林律师事务所律师。

委托诉讼代理人：宋志鹏，安徽美林律师事务所律师。

被告:合肥瑶海区彤彤烟酒店，经营场所安徽省合肥市瑶海区海耀商务中心****，统一社会信用代码×××ＧＸＦ。

经营者：张小典，男，汉族，1983年11月7日出生，住河南省夏邑县。

原告安徽古井贡酒股份有限公司（以下简称古井公司）与被告合肥瑶海区彤彤烟酒店（以下简称彤彤烟酒店）侵害商标权纠纷一案，本院于2019年9月18日立案后,依法组成合议庭公开开庭进行了审理。

原告古井公司的委托诉讼代理人佘梦平、被告彤彤烟酒店的经营者张小典，到庭参加了诉讼。

本案现已审理终结。

古井公司向本院提出诉讼请求：1.判令彤彤烟酒店立即停止侵害其第7079302号、第9072701号、第8164765号、第12871195号注册商标专用权的行为；

2.判令彤彤烟酒店赔偿其经济损失60000元、支付合理费用5000元并负担本案诉讼费用。

事实和理由：其拥有的“古井贡”系列商标是经国家商标局注册的驰名商标，具有较高的市场知名度。

2019年5月17日，其市场调查人员在安徽省亳州市亳州公证处公证员的监督下，以消费者身份在彤彤烟酒店的经营场所，以460元的价格购买了5年版“古井贡酒年份原浆”酒一箱。

后公证员对所购商品予以封存并出具了公证书。

经鉴定，该酒系假冒其产品，且彤彤烟酒店系第二次销售侵犯其商标权的商品，故诉至法院。

彤彤烟酒店辩称，证据保全公证书后附的账单载明的款项系其收取，但不能判断被控侵权产品是否为其售出，且古井公司主张的赔偿数额及合理开支无事实和法律依据。

请求驳回古井公司的诉讼请求，同时其经营者张小典称其妻子患白血病、父亲患肝癌，请求法院从轻判决。

古井公司为支持其诉请，向本院提交如下证据：证据1.包括（2019）皖亳公证字第3597、3615、3588、3599号公证书，证明古井公司系涉案商标的权利人；

证据2.包括（2015）皖亳金公证字第2173、2174号公证书、（2019）皖亳公证字第3616号公证书，证明古井贡商标系驰名商标，经古井公司持续宣传使用，古井系列白酒获得了极高的市场知名度、市场占有率及客户美誉度；

证据3.包括（2019）皖亳公证字第4209号公证书、公证实物，证明：1.彤彤烟酒店销售了侵犯古井公司注册商标权的产品；

2.古井公司为公证保全侵权行为支付了购买费460元；

证据4.包括委托代理人协议、代理费发票，证明古井公司为制止侵权行为以及因维权支出律师代理费3000元；

证据5.（2018）皖亳公证字第4519号公证书和调解协议，证明彤彤烟酒店存在重复侵权的情形，本次侵权的主观故意明显。

经质证，彤彤烟酒店发表意见如下：对证据1、2均无异议；

对证据3中（2019）皖亳公证字第4209号公证书不懂；

对证据4无法判断；

对证据5，认为调解协议是真实的，重复侵权是事实。

彤彤烟酒店未提交证据。

本院经审查认为：古井公司提交的证据1、2和证据3均系公证取得，具有真实性、合法性、关联性，在没有相反证据推翻其效力的前提下，对其均予认定；

证据4委托代理人合同及代理费发票能相互印证，具有真实性、合法性、关联性，对其效力亦予认定；

证据5已经彤彤烟酒店认可，对其效力予以认定。

本院认定事实如下：古井公司成立于1999年3月5日,经营范围包括粮食收购、生产白酒、酿酒设备、包装材料等，古井公司生产的古井贡酒在国内同类商品市场上具有较高的知名度和美誉度。

涉案第7079302号商标的注册人为古井公司，商标有效期自2013年10月14日至2023年10月13日，核定使用在第33类商品上，包括酒（利口酒）、葡萄酒等。

涉案第9072701号商标的注册人为古井公司，商标有效期自2012年1月28日至2022年1月27日，核定使用在第33类商品上，包括酒（饮料）、葡萄酒等。

涉案第8164765号商标的注册人为古井公司，商标有效期自2011年4月7日至2021年4月6日，核定使用在第33类商品上，包括酒（饮料）、葡萄酒等。

涉案第12871195号商标的注册人为古井公司，商标有效期自2015年1月14日至2025年1月13日，核定使用在第33类商品上，包括烈酒（饮料）、葡萄酒等。

2019年5月17日，古井公司的市场调查人员在安徽省亳州市亳州公证处公证员的监督下，以消费者身份在彤彤烟酒店位于合肥市瑶海区北一环与站西路交口东侧中星城商业街内、门头标有“汇丰烟酒茶”字样的商店，以460元的价格购买了一箱“古井贡酒年份原浆”古5（外包装盒上标有酒精度40.6%vol，净含量425mLｘ4盒等字样，箱体打印码为：合肥1011103光灿LT20190131）。

公证人员对古井公司工作人员的手机检查后，由古井公司工作人员使用手机对店面外观进行拍照、使用手机定位功能对所处位置进行定位、截屏保存图片，同时在公证员的见证下古井公司工作人员使用微信支付了被控侵权产品购物费460元并对所购物品封存前与封存后的状态分别拍照。

同日，在公证人员的见证下，古井公司对前述物品进行鉴定，出具了编号为古鉴字（20190517）第0001274号的《安徽古井贡酒股份有限公司鉴定报告书》一份，认定此产品系假冒古井公司的产品。

2019年6月19日，安徽省亳州市亳州公证处对前述证据保全行为出具了（2019）皖亳公证字第4209号公证书，后附现场拍摄的照片和截图打印件两页、鉴定报告复印件一份。

在庭审过程中，古井公司的委托诉讼代理人将经彤彤烟酒店的经营者确认封存完好的被控侵权产品与古井公司同类型产品进行了比对：1.被控侵权产品外箱、合格证等均为开版印刷造假；

正品外箱正面右上角有物流码，而被控侵权产品没有；

被控侵权产品内盒底部铆钉粗糙，正品对应部位做工精致、立体感强；

被控侵权产品酒瓶瓶颈锁扣做工粗糙，而正品锁扣做工精细；

扫描被控侵权产品酒瓶瓶盖上二维码无法识别，而扫描正品瓶盖上二维码能显示产品信息；

2.被控侵权产品外箱、内盒、酒瓶上印制的“年份原浆”汉字与古井公司第7079302号商标相同；

被控侵权产品外箱、内盒、酒瓶上印制的“古井贡酒年份原浆”文字标志与古井公司第90727701号注册商标相同；

被控侵权产品外箱、内盒、酒瓶上印制的“古井贡酒原浆古5”图文标志与古井公司第12871195号注册商标相同；

被控侵权产品外箱、内盒印制的“古井贡蓝天白云”的图文商标与古井公司第8167465号注册商标相同。

另查明，古井公司为制止涉案侵权行为支出律师代理费3000元和被控侵权产品购买费460元。

彤彤烟酒店成立于2018年1月11日，经营范围为预包装食品销售、卷烟零售等，其经营者在庭审中认可（2019）皖亳公证字第4021号公证书载明的保全地址及后附照片中显示“汇丰烟酒茶”的店铺系彤彤烟酒店经营。

又查明，2018年8月3日，彤彤烟酒店在其经营场所销售了侵害古井公司注册商标权的商品，2018年9月19日，其与古井公司在合肥高新技术产业开发区人民法院诉调中心调解人员的主持下达成调解，由其立即停止侵权行为并向古井公司支付赔偿款5000元。

在本案审理过程中，本院于2019年9月26日至彤彤烟酒店的经营地址（位于合肥市瑶海区北一环与站西路交口东侧中星城商业街内、门头信息为“汇丰烟酒茶”）送达开庭传票、应诉通知书、起诉状副本等诉讼材料，彤彤烟酒店的店员对前述诉讼材料进行了签收，本院对送达过程进行了拍照留存。

庭审结束后，彤彤烟酒店的经营者张小典向本院提交户口本复印件、结婚证复印件和相关病历等材料，材料显示其父亲患肝恶性肿瘤，其妻子患急性早幼粒细胞白血病。

本院认为，古井公司作为第7079302号、第9072701号、第8164765号、第12871195号注册商标的权利人，其依法享有的注册商标专用权受法律保护。

综合法庭调查及举证、质证情况，本案的争议焦点为：1.彤彤烟酒店是否实施了被控侵权行为；

2.彤彤烟酒店是否存在重复侵权的情节；

3.若侵权成立，如何确定彤彤烟酒店应承担的民事责任。

关于焦点一。

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条的规定，经过法定程序公证证明的法律事实和文书,人民法院应当作为认定事实的根据,但有相反证据足以推翻公证证明的除外。

本案中，在没有相反证据推翻涉案证据保全公证书效力的情况下，本院应依据（2019）皖亳公证字第4201号公证书记载的内容认定本案的相关事实，故可以认定彤彤烟酒店于2019年5月17日在其经营场所销售了被控侵权产品。

关于焦点二。

根据本院查明的事实，彤彤烟酒店在本次侵害商标权诉讼之前曾实施过侵害古井公司注册商标专用权的行为，故可以认定彤彤烟酒店重复实施了侵犯古井公司注册商标专用权的行为。

关于焦点三。

根据《中华人民共和国商标法》第三条、第五十七条第一项的规定，商标注册人的商标专用权受法律保护，未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的，系侵犯注册商标专用权的行为。

古井公司作为涉案商标的商标注册人，有权对涉嫌假冒其注册商标商品和商标标识进行鉴定，彤彤烟酒店亦未提供证据推翻古井公司出具的鉴定书载明的鉴定结论，故古井公司出具的鉴定结论可以作为本案认定事实的依据。

经庭审比对，被控侵权产品系白酒商品，与古井贡公司第7079302号、第9072701号、第8164765号、第12871195号注册商标核定使用的商品相同，被控侵权产品上印制的标识亦与前述商标相同，且未经古井贡公司许可，故被控侵权产品属于侵犯古井贡公司前述注册商标专用权的商品。

根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第三项的规定，彤彤烟酒店销售被控侵权商品的行为亦属于侵犯古井贡公司前述注册商标专用权的行为，彤彤烟酒店亦未提供证据证明被控侵权产品系其合法取得并说明提供者，根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款的规定，应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。

关于赔偿数额，《中华人民共和国商标法》第六十三条的规定，本案中，因古井贡公司未能举证证明其因彤彤烟酒店的侵权行为所遭受的经济损失或者彤彤烟酒店因侵权行为所获得的利益，亦未证明涉案商标许可使用费的数额，本院综合涉案商标的知名度、彤彤烟酒店的经营规模、地理位置等因素，同时虽然彤彤烟酒店存在重复侵权的情况，但基于对彤彤烟酒店经营者近亲属患重病现状的考量，酌定彤彤烟酒店赔偿古井贡公司经济损失及合理开支7000元。

综上，古井贡公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。

依照《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项、第六十三条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：一、被告合肥瑶海区彤彤烟酒店于本判决生效之日起立即停止销售侵犯原告安徽古井贡酒股份有限公司第7079302号、第9072701号、第8164765号、第12871195号注册商标专用权的商品；

二、被告合肥瑶海区彤彤烟酒店于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告安徽古井贡酒股份有限公司经济损失及合理开支7000元；

三、驳回原告安徽古井贡酒股份有限公司的其他诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费1425元，由原告安徽古井贡酒股份有限公司负担425元，被告合肥瑶海区彤彤烟酒店负担1000元。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省高级人民法院。

审判长　张　丽　红审判员　胡　　　娟审判员　许　　　琛二〇一九年十一月十一日书记员　王玲（代）附：（2019）皖01民初2255号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国商标法》第三条经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；

商标注册人享有商标专用权，受法律保护。

本法所称集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。

本法所称证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。

集体商标、证明商标注册和管理的特殊事项，由国务院工商行政管理部门规定。

第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；

（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；

（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；

（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；

（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；

（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。

对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。

赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；

侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。

权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。

人民法院审理商标纠纷案件，应权利人请求，对属于假冒注册商标的商品，除特殊情况外，责令销毁；

对主要用于制造假冒注册商标的商品的材料、工具，责令销毁，且不予补偿；

或者在特殊情况下，责令禁止前述材料、工具进入商业渠道，且不予补偿。

假冒注册商标的商品不得在仅去除假冒注册商标后进入商业渠道。

《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十一条人民法院在审理侵犯注册商标专用权纠纷案件中，依据民法通则第一百三十四条、商标法第五十三条的规定和案件具体情况，可以判决侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险、赔偿损失、消除影响等民事责任，还可以作出罚款，收缴侵权商品、伪造的商标标识和专门用于生产侵权商品的材料、工具、设备等财物的民事制裁决定。

罚款数额可以参照《中华人民共和国商标法实施条例》的有关规定确定。

工商行政管理部门对同一侵犯注册商标专用权行为已经给予行政处罚的，人民法院不再予以民事制裁。

《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。

人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。

第六十九条经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。

第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。

被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。