广东省佛山市南海区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0605刑初3971号公诉机关佛山市南海区人民检察院。

被告人郭某，男，1995年4月13日出生于湖南省汉寿县，汉族，中专文化，住汉寿县，因本案于2017年8月9日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。

辩护人王好闯，广东红棉律师事务所律师。

佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2017]3888号起诉书指控被告人郭某犯假冒注册商标罪，于2017年11月7日向本院提起公诉，本院于次日受理，后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。

在审理过程中，发现被告人对于公诉机关指控的犯罪事实有异议，本院于同月22日决定中止简易程序，依法适用普通程序进行审理。

佛山市南海区人民检察院指派检察员关尚辉出庭支持公诉，被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。

本案现已审理终结。

公诉机关指控，2017年7月1日起，被告人郭某在其租用的佛山市南海区里水镇蟹坑村上约竹园新街七巷1号402仓库内，在未经注册商标所有人许可的情况下，安排主管霍某1（另案处理）、组织工人王某、陈某、郭某等人生产装配假冒“Q&Q”商标的手表，准备生产1.3万块手表交付客户，每块手表赚取加工费人民币0.5元到0.55元牟利。

同年8月9日，民警查获上述制假工场，当场抓获郭某和加工工人郭某等人，在工场内起获假冒“Q&Q”商标的手表1.24万块、手表零件一批、加工工具等物品。

归案后，郭某供述上述经过。

经鉴定，上述起获的假冒“Q&Q”商标手表1.24万块，共价值人民币2538800元。

就上述指控，公诉机关向法庭出示了以下证据予以证实：物证照片；

商标注册证、变更证明、被害单位的举报函等；

证人霍某1、王某、霍某2、陈某、郭某、戚某的证言和辨认笔录；

证人匡某、霍某3的证言；

被告人郭某的供述、辩解及辨认笔录；

公安机关出具的抓获被告人经过证明；

搜查证、搜查笔录；

扣押决定书、扣押清单；

现场勘验检查工作记录及照片；

仓库租赁合同；

佛山市价格认定书；

被告人的户籍资料；

审讯视频等。

以上证据均经庭审质证。

公诉机关认为，被告人郭某无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。

被告人郭某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款的规定处罚。

被告人郭某如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可从轻处罚。

被告人郭某当庭自愿认罪，辩称鉴定价格过高，其组装的手表成本是小的3.85元一个，大的4.25元一个，听朋友说销售价格为10元。

对公诉机关指控的其他事实无异议。

被告人郭某的辩护人对于公诉机关指控的罪名无异议，辩称本案涉案非法经营数额不该按照价格认定鉴定中心的鉴定结论为依据。

因为假冒产品与真品外观有差异，只能按照实际市场销售价进行认定；

涉案假冒产品没有对市场产生很大影响，郭某主观恶性很小，获利不多，作案时间短，行为的社会危害性较小；

郭某在本案中的行为属犯罪未遂；

郭某家庭有特殊情况，其与女友（已摆酒，但因女方年龄问题尚未领取结婚证）的女儿于2017年10月28日刚刚出生，家庭需要照顾；

家属愿意缴纳罚金。

建议对其适用缓刑。

辩护人提交了销售单一份，用以证明涉案手表的平均价格为9.5元一个；

提交了出生医学证明一份，用以说明郭某的女儿郭某某的出生情况。

经审理查明，公诉机关指控被告人郭某假冒他人注册商标的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。

另查明，商标注册号为第159372号的“Q&Q”字母商标的所有人为西铁城时计株式会社，核定使用商品范围包括第14类的钟、表、计时器等，续展注册有效期至2022年6月29日。

经比对，被告人在涉案产品上使用的标识与上述注册商标相同。

关于本案的非法经营数额。

被告人及辩护人提出鉴定价格过高，应以实际销售价格计算非法经营数额，经查，涉案侵权产品上没有标价，被告人并无直接参与销售，本案现有证据也无法查清其实际销售价格，故公诉机关按照被侵权产品的市场中间价格计算现场起获的侵权产品的非法经营数额于法有据，本院予以认定，对辩护人提交的销售单及相关辩护意见不予采纳。

关于本案被告人郭某的行为属犯罪未遂的辩护意见。

经查，被告人未经注册商标所有人许可，在其生产的涉案手表上使用了与注册商标所有人在该类商品注册的商标相同的商标，其假冒注册商标的行为即已完成即为既遂，故对公诉机关的相关意见和辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。

本院认为，被告人郭某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。

公诉机关所控罪名成立。

在量刑情节方面，被告人郭某归案后能基本如实供述自己的罪行，并自愿认罪，综合考虑本案非法经营数额的计算方式、涉案假冒产品尚未流入市场、被告人的认罪态度和家庭情况等因素，本院依法对被告人从轻处罚并适用缓刑。

采纳辩护人的相关辩护意见。

关于罚金数额。

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，本院酌定对被告人郭某科以罚金人民币十万元。

现场缴获的作案工具、赃物，由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。

依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：一、被告人郭某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。

罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。

二、现场缴获的作案工具、赃物（未随案移送，详见扣押物品清单），由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　　卢柱平人民陪审员　　李龙娟人民陪审员　　余考坚二〇一七年十二月二十八日书　记　员　　吴晓华法律条文《中华人民共和国刑法》第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；

情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。

对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。

其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；

因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。

期满不缴纳的，强制缴纳。

对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。

由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；

对被害人的合法财产，应当及时返还；

违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；

（三）其他情节严重的情形。

具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

（三）其他情节特别严重的情形。

第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。

已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。

制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。

侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。

多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。

本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。

罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。