安徽省滁州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖11刑终104号原公诉机关安徽省来安县人民检察院。

上诉人（原审被告人）李剑宁,男,汉族,1973年9月21日出生于福建省漳州市，小学文化,住福建省漳州市南靖县。

因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪,于2019年7月9日被来安县公安局刑事拘留,因涉嫌犯非法经营罪经来安县人民检察院批准于2019年7月23日被来安县公安局依法逮捕。

现羁押于来安县看守所。

原审被告人赵峰,男,汉族,1988年11月12日出生于安徽省明光市,高中文化,住南京市雨花台区。

2014年7月30日因赌博被南京市公安局雨花台分局行政罚款200元，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪,于2019年6月2日被来安县公安局刑事拘留,因涉嫌犯非法经营罪，于2019年6月26日被依法执行逮捕。

2019年12月30日被来安县人民法院决定取保候审。

原审被告人赵士友,男,汉族,1963年1月6日出生于安徽省明光市,初中文化,户籍地明光市，住江苏省南京市雨花台区。

因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪,于2019年6月2日被来安县公安局刑事拘留,因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月26日被依法执行逮捕。

2019年12月30日被来安县人民法院决定取保候审。

原审被告人朱玉承,男,汉族,1964年10月16日出生于安徽省来安县,高中文化,住来安县。

曾因非法储存危险物质,于2017年2月1日被来安县公安局行政拘留7日，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪,于2019年5月25日被来安县公安局刑事拘留,同年6月26日被来安县公安局取保候审,8月23日被来安县人民检察院决定取保候审，2019年12月16日被来安县人民法院决定取保候审。

安徽省来安县人民法院审理来安县人民检察院指控被告人李剑宁、赵峰、赵士友犯非法经营罪、朱玉承犯销售假冒注册商标的商品罪一案，于2019年12月27日作出（2019）皖1122刑初285号刑事判决。

宣判后，原审被告人李剑宁不服，提出上诉。

本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。

现已审理终结。

原判认定：2018年6月至2019年5月,被告人李剑宁无烟草专卖许可证多次销售假烟给被告人赵峰、赵士友,销售金额共计290600元。

2018年至2019年,被告人赵峰、赵士友无烟草专卖许可证多次销售假烟给被告人朱玉承（有烟草专卖零售许可证）,销售金额共计69300元。

2019年6月，民警在赵峰的苏Ａ×××××车内查获未销售的香烟合计74条假云烟、45条假黄皖和33条假硬中华,价值计19000元。

2018年至2019年,被告人朱玉承多次销售假烟给陈某,销售金额计34950元,多次销售假烟给唐某,销售金额32000元,销售金额共计66950元。

经安徽省烟草质量监督检测站检测,被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。

上述事实，被告人李剑宁等四人在开庭审理过程中均无异议，自愿认罪，且有证人唐某、陈某、黄某、朱某1、张某、童某、查某、高某、朱某2等人证言，卷烟产品鉴别检验报告、搜查笔录、扣押决定书、银行汇款视频光盘及内容整理笔录等证据证实，足以认定。

原判根据上述事实和证据，认为被告人李剑宁、赵峰、赵士友、朱玉承的行为均构成非法经营罪。

其中，李剑宁情节特别严重；

赵峰、赵士友、朱玉承情节严重。

鉴于四被告人具有坦白情节，且认罪认罚，依法从轻处罚。

根据赵峰、赵士友、朱玉承的犯罪事实、情节、认罪悔罪态度，对其适用缓刑没有再犯罪的风险，依法适用缓刑。

依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）、（四）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，认定一、被告人李剑宁犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十二万元；

二、被告人赵峰犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币四万元；

三、被告人赵士友犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币四万元；

四、被告人朱玉承犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币四万元；

五、对各被告人违法所得予以追缴，上缴国库。

李剑宁上诉称其只和赵峰有过假烟交易，涉案数额没有一审判决认定的那么多。

到案后如实供述，主动认罪，一审量刑过重，请求二审从轻处罚。

经审理查明：二审法院审理查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。

一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，二审审理期间，上诉人李剑宁亦未提出足以影响原判认定事实的新的证据，本院对一审法院认定的事实及证据予以确认。

对于李剑宁上诉称其只和赵峰有过假烟交易，涉案数额没有一审判决认定的那么多的意见。

经查，涉案数额有被告人李剑宁、赵峰的供述，且有在卷的银行卡资金交易记录在卷佐证，形成证据锁链，可以认定李剑宁与赵峰之间假烟交易金额约29万元。

一审庭审中，被告人李剑宁对检察机关所有出示的证据均无异议，庭审中自愿认罪认罚。

其二审中提出的上述意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。

本院认为：上诉人李剑宁、原审被告人赵峰、赵士友无烟草专卖许可证非法销售假烟；

原审被告人朱玉承持有烟草专卖零售许可证，非法销售假烟，扰乱市场秩序。

其中，李剑宁情节特别严重；

赵峰、赵士友、朱玉承情节严重，四人的行为均构成非法经营罪。

依法应予惩处。

四被告人到案后，如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；

认罪认罚，依法可以从宽处理。

原审法院根据各被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，在法定幅度内判处刑罚，并无不当，故对李剑宁提出原判量刑过重的意见不予采纳。

原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。

据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长　　樊朝勇审判员　　李文业审判员　　陈　丽二〇二〇年四月十三日书记员　　林明鹏附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；