黑龙江省大庆市让胡路区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑0604刑初355号公诉机关大庆市让胡路区人民检察院。

被告人于锁杰，女，1983年4月13日出生，汉族，初中文化，无固定职业，现住广东省深圳市罗湖区。

2018年11月27日因本案被大庆市公安局乘风分局取保候审，2019年10月22日被大庆市让胡路区人民检察院决定取保候审；

2019年11月12日被本院决定取保候审。

辩护人李宝清，黑龙江峰衡律师事务所律师。

公诉机关以庆让检诉刑诉[2019]367号起诉书指控被告人于锁杰犯假冒注册商标罪，于2019年11月12日向本院提起公诉。

本院适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。

公诉机关指派检察员李晓培出庭支持公诉，被告人于锁杰及其辩护人李宝清到庭参加诉讼。

现已审理终结。

公诉机关指控：2017年12月份，被告人于锁杰与米某（已判刑）在未取得许可的情况下，共同投资生产、销售该会社注册的手机，计划生产12000部，购买了等量的手机配件，委托阿伟（真实姓名不详，另案处理）在广东省深圳市宝安区生产，后将组装好的手机送到雇佣的张某1（已判刑）所在的深圳市福田区的库房保管，米某、于锁杰负责联系买家，并雇佣詹某（已判刑）、刘某（另案处理）负责联系已确定的客户，通过物流、快递等方式发货，雇佣叶某作为该项目的会计，截止至2018年7月25日，组装了假冒手机共计11298部，销售了9606部，销售单价在1750元至2510元不等，每部手机的成本价格约1400余元，非法经营金额共计人民币1900多万元。

2018年7月25日，米某在广东省深圳市福田区被侦查人员抓获，次日，米某带领侦查人员到广东省深圳市宝安区的手机组装工厂，侦查人员在工厂内查获假冒的手机配件702套；

在张某1管理的库房内查获假冒手机342部。

经侦查，被告人于锁杰于2018年11月27日在深圳市南山区被深圳市公安局福田公交派出所抓获。

公诉机关认为，被告人于锁杰应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任；

建议判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。

公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、认罪认罚从宽处理建议书、认罪认罚承诺书、认罪认罚从宽处理告知书、案件来源、侦破经过、抓获经过、发破案经过、扣押清单、F18达成项目合作群于锁杰说话摘要、微信聊天记录、商标注册证、代理人委托书、营业执照、银行流水、李某2账单、账单报表、流水明细、刑事判决书、证明、出生医学证明等书证，鉴定书，证人米某、詹某、张某1、张某2、叶某、熊某1、刘某、李某1、国某、胡某的证言，被告人于锁杰的供述与辩解，搜查笔录、辨认笔录等证据证实。

被告人于锁杰对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。

在开庭审理过程中亦无异议。

其辩护人认为：一、公诉机关指控被告人于锁杰非法经营金额为1900多万元的证据不足。

公诉机关指控被告人于锁杰销售组装11298部手机，销售9606部手机，没有指出组装的11298部手机的地点，没有购买方的证言证实该9606部手机的去处。

故公诉机关指控被告人于锁杰组装11298部手机的证据不足。

在证据不足的情况下，应当根据现场扣押的手机及查实已销售的手机数额计算，共计人民币1096000元。

大庆市让胡路区人民法院（2018）黑0604刑初443号刑事判决书中的米某和本案被告人于锁杰系合伙人关系，应当按照米某的证据标准，指控本案被告人于锁杰，应当按照判决确定的1096000元指控于锁杰。

二、于锁杰系从犯。

本案犯意由米某提出，在米某与于锁杰合作过程中，于锁杰只负责出资，米某负责在市场上采购手机屏、壳等配件，联系打工点进行生产手机，手机生产完由米某联系送到库房，在联系客户对外销售。

米某负责给叶某、张某1等人开工资。

本案其他证人詹某、张某2、刘某等人均只听说过于总，未看见过于锁杰。

故应当认定于锁杰在本案起到次要作用，系从犯。

三、被告人于锁杰有坦白情节，认罪认罚，建议从轻处罚。

四、被告人于锁杰、无前科、初犯，其家庭有两个孩子需要照顾，请法院酌情从轻处罚。

经审理查明：韩国XXXXXX会社（以下简称XX公司）在我国注册商标，系标志的所有人，涉及的商品种类包括手提电话、智能电话等，注册有效期为2011年7月28日至2021年7月27日。

被告人于锁杰系深圳市XXX移动设备有限公司（以下简称XXX公司）的法定代表人。

2017年底，米某与被告人于锁杰商议生产、销售12000部贴有标志的手机（以下简称XX手机），约定利润分成为于锁杰占2/3，米某占1/3。

该批手机未经过XX公司授权或许可。

二人为完成生产计划，米某负责联系购买外壳、显示屏等手机配件，联系阿伟在广东省深圳市宝安区组装，阿伟雇佣张某2、熊某2（未成年）进行组装生产，组装完毕的手机，送至于锁杰提供的深圳市福田区的库房，由仓库管理员张某1进行库存管理；

米某指派詹某负责销售XX手机，于锁杰指派XXX公司员工叶某作为记账会计，负责记录入库、出库、销售等情况。

为了沟通协调该批次手机的生产、销售情况，上述人员均加入名为“F18大成项目合作群”的微信群（以下简称F18群）。

2018年5月5日，被告人于锁杰私下向米某询问，XX手机是否涨价，米某回答涨价。

2018年5月8日，被告人于锁杰在F18群向张某1询问，该批手机的涨价信息是否已通知。

截止至2018年7月25日，米某和被告人于锁杰已组装并销售了9606部，生产成本在1400元左右，销售单价为1750元至2510元不等，非法经营数额为1681万余元，违法所得336万余元。

2018年7月25日，米某被公安机关抓获；

同年7月25、26日，公安机关在深圳市宝安区扣押232部XX手机；

同年7月30日，公安机关在深圳市福田区仓库处扣押342部XX手机。

公安机关扣押的XX手机均组装完毕尚未销售，经鉴定，该手机系假冒产品，价值约100万余元。

综上，被告人于锁杰非法经营的金额为1781万余元。

2018年11月27日，被告人于锁杰被公安机关抓获归案。

认定上述事实，有公诉机关提交，经庭审质证、认证的下列证据，足以证实：（一）物证：XX手机及配件照片。

（二）书证1.受案登记表、立案决定书、案件来源、侦破经过、抓获经过，证实被告人于锁杰因本案被公安机关立案侦查及抓获的事实。

2.认罪认罚从宽处理建议书、认罪认罚承诺书、认罪认罚从宽处理告知书、认罪认罚具结书，证实本案被告人于锁杰在侦查阶段认罪认罚，本院适用认罪认罚制度审理本案。

3.F18大成项目合作群及于锁杰与米某微信聊天摘要，证实于锁杰在F18微信群内多次给叶某、张某1、詹某下达生产及销售XX手机的指令，2018年5月23日，于锁杰称出库9600多台，实际销售了8558台。

2018年5月5日，于锁杰询问米某“那个2018你咋琢磨的”，米某回答“下周动一下价格吧”；

2018年5月8日，于锁杰在F18群里问张某1，“通知客户调价了吗”。

4.米某与李某1微信聊天截图，证实米某向李某1销售假冒注册商标的手机的事实。

5.营业执照，证实米某是深圳鏸和商贸有限公司的法定代表人。

6.振华数码城租用仓库协议，证实于锁杰租赁深圳市福田区房屋作为仓库的事实。

7.深圳XXX移动设备公司，证实于锁杰系该公司法定代表人。

8.资金流水及单锡坚与李某1的流水明细，证实单锡坚银行卡转账流水情况。

9.EXCEL表格，证实叶某制作的报表中XX手机已生产11298部，销售9606部，库存1692部。

10.庭审笔录、刑事判决书，证实米某、张某1、詹某、李某1、因本案被判处刑罚，本案扣押的物品已处理。

11.在逃人员登记/撤销表，证实被告人于锁杰因本案被公安机关列为在逃人员，被公安机关抓活动的事实。

12.证明、户籍信息，证实被告人于锁杰的自然概况及政治面貌。

（三）证人证言1.证人米某的证言，证实2018年初，米某曾经在深圳市宝安区的住宅楼内。

2018年初，米某与于锁杰合作生产假冒注册商标的XXXX型号手机，米某负责批发假冒注册商标的XXXX壳料、手机屏幕、案件等配件，“小张”负责安装。

公司员工詹某负责发货，张某1负责售后、出货和返货，叶某是会计，负责记账。

“F18大城项目合作群”微信群的群成员主要是参与销售假冒注册商标的XX手机。

米某用过单锡坚和詹某的银行卡负责收款。

XX手机生产成本大概在1550元。

2.证人詹某的证言，证实詹某是米某的销售人员，米某告诉詹某在邮寄假冒注册商标的手机快递单上填写虚假姓名，经詹某销售的XX手机大概在4000部左右。

米某和于总合作销售XX手机。

詹某在“于总”加入公司前，工资为每月4500元左右，米某与于总合作后，詹某的工资涨到5000元。

米某和于总负责总指挥，如果有客户，米某联系詹某去张某1出取货，如果詹某不在，米某联系刘某取货，于总单线联系张某1，让张某1发货。

叶某负责统计进出货报表。

3.证人张某1的证言，证实张某1是XXX移动设备有限公司的仓库管理员，库房在深圳市福田区的阁楼，系于锁杰租赁，由于锁杰交租金。

米某和于锁杰共同决定生产XX手机，每部手机成本是1400元左右，销售价格为1750元至2100元不等。

张某1经手发出的XX手机在8000部左右。

米某和客户直接结算手机款。

在7月24日左右，库房内还有1000多台手机，公安机关查获并清单的数额与张某1当时盘点的不一致。

4.证人张某2的证言，证实张某2是XX手机的组装人员，从2017年12月中旬开始在深圳市宝安区的工厂组装手机。

该工厂的老板是阿伟，主要负责人是张某4，张某2一共组装了8000部左右。

5.证人叶某的证言，证实叶某在深圳市XXX移动设备有限公司工作，负责记录供货商购物账目、成某出厂数量账目、成某销售的账目、物料进货账目、销售款台账等。

该公司老板是于锁杰，公司高仿的XX项目计划是于锁杰和米某商定，在2018年7月25日，于锁杰联系叶某，告知其将U盘内关于F18的账目复制到电脑上，并且把U盘账目全部删除，并将公司的一体机电脑放到于锁杰的吉普车上，电脑被于锁杰拿走。

于锁杰告知叶某从“F18达成项目合作群”退出，删除相关联系人。

公司计划生产12000台手机，已经生产11300台，销售9000台左右，剩下700套左右的物料没有组装完成。

每台手机的生产成本在1100元左右，销售价格为1750元至2100元不等，销售额大概在1800万左右。

万某是XXX公司的销售人员，每销售一台手机，给万辆才提成10元钱，万某共赚取11230元。

6.证人熊某1的证言，证实熊某1是XX手机的组装人员。

熊某1经手组装的手机在400部左右，熊某1曾经在组装工厂看见一名男子到工厂查看工厂的组装情况，工厂负责人张某4向该男子汇报，该男子告知张某4要注意安全，熊某1组装的手机零配件是该男子提供的。

张某4对该男子的称呼是“米总”。

7.证人刘某的证言，证实刘某在米某公司上班，负责网上订货，对接圆通快递、接收货款等。

刘某销售给下线杨硕300多部XX手机，每部手机销售价格为2000元左右。

7.证人李某1的证言，证实李某1是XX科技公司的法定代表人，其从米某处购进手机。

8.证人张某3的证言，证实张某3从于锁杰处购买一部XX手机，因为该手机不好用，没有再联系于锁杰购买。

9.证人国某的证言，证实国某销售的手机系从李某1处购进。

10.证人胡某的证言，证实胡某从国某处购买手机，因该手机质量特别不好，胡某感觉自己被骗，就报案了。

（四）被告人于锁杰的供述与辩解。

证实被告人于锁杰系步步高移动设备公司的经营者。

2017年底，米某提议与于锁杰合伙生产12000部假冒注册商标的XXXX手机，利润分成为于锁杰占2/3，米某占1/3。

米某到市场上采购手机屏、壳、主板、小部件、包装盒等，米某联系能够带加工的地点进行生产。

生产完的XXXX手机送到张某1管理的XX商城。

于锁杰和米某均对外销售该批手机。

该批手机的销售付给员工张某1、詹某、叶某支付工资，张某1负责管理存放的库房，詹某负责销售和送货，叶某负责记账。

于锁杰曾经卖给朋友林俊500部XX手机。

（五）勘验笔录、搜查笔录、辨认笔录1.搜查笔录、扣押物品文件清单，证实公安机关搜查出本案涉案物品。

2.辨认笔录，证实于锁杰能辨认出张某1、米某、叶某、张某1；

詹某能辨认于锁杰、张某1、米某；

张某2能辨认米某；

米某能辨认詹某；

张某1能辨认詹某、于锁杰。

（六）鉴定书，证实XXXXXX会社标志注册为商标，注册有效期限为2011年7月28日至2021年7月27日，该公司委托北京新诤信知识产权服务有限公司鉴定真伪结果，经该公司鉴定，公安机关依法扣押的XX手机系假冒产品。

本院认为，被告人于锁杰未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。

公诉机关的指控成立。

被告人于锁杰与米某、张某1、詹某共同商议，共同实施，系共同犯罪；

在共同犯罪中，于锁杰和米某均系出资人，约定共同分得利润，均对其他人员下达指令，其他人员亦向二人汇报工作，故于锁杰和米某均系主犯；

在主犯的地位划分上，于锁杰提供会计和库管员，米某负责采购配件、联系组装工厂、收货款等生产假冒注册商标手机的必要环节，利润分成比例为于锁杰2/3，米某占1/3，二人所起地位相当，不再划分所起作用。

公诉机关的量刑建议适当。

辩护人关于本案的辩护意见：（一）关于组装11298部XX手机、销售9606部XX手机的证据不足的辩护意见。

本院认为，证人叶某是本案会计，叶某定期在F18群内发送报表，于锁杰、米某亦在该群告知叶某记账，结合于锁杰在5月份曾在该群内表示，已销售8000多台；

张某1经手出售8000台左右，张某2经手组装8000台左右等证人证言，结合叶某记账的报表，足以认定，被告人于锁杰和米某已组装10180部手机，其中，销售了9606部，未销售574部。

故对该辩护意见不予采纳。

（二）关于米某是被告人于锁杰的同案犯，应当比照米某处罚的辩护意见，公诉机关在指控米某犯假冒注册商标一案中，未指控米某的部分，应当另行处理，故该辩护意见不予采纳。

（三）关于于锁杰系从犯的辩护意见，与本案案情不符，不予采纳。

（四）被告人于锁杰有坦白情节、认罪认罚、无前科劣迹的辩护意见，与本案相符予以采纳。

综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：一、被告人于锁杰犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二百万元。

（刑期自判决执行之日起计算。

罚金人民币于判决生效后第二日起五日内缴纳。

）二、追缴被告人于锁杰违法所得人民币三百三十六万元，上缴国库。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大庆市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　　鞠盛楠人民陪审员　　张　宇人民陪审员　　田庆秀二〇一九年十二月三十日书　记　员　　于　洁本判决所依据的法律条款：附：《中华人民共和国刑法》第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；

情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；

应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。

期满不缴纳的，强制缴纳。

对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。

由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；

对被害人的合法财产，应当及时返还；

违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。

对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。

其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；

因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。