上海知识产权法院民 事 判 决 书（2015）沪知民初字第109号原告厦门全圣实业有限公司。

法定代表人林征懋。

委托代理人张如红，江苏致邦律师事务所律师。

被告周日尧。

被告上海不夜城国际眼镜市场经营管理有限公司。

法定代表人郑仕平。

原告厦门全圣实业有限公司与被告周日尧、被告上海不夜城国际眼镜市场经营管理有限公司（以下简称不夜城眼镜市场管理公司）侵害外观设计专利权纠纷一案，本院于2015年2月5日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月30日公开开庭进行了审理。

原告的委托代理人张如红到庭参加了诉讼。

被告周日尧、被告不夜城眼镜市场管理公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案。

本案现已审理终结。

原告厦门全圣实业有限公司诉称：涉案专利是名称为“眼镜（甲壳虫）”的外观设计专利，在2014年9月28日之前，原告是该专利的权利人。

2014年4月，原告发现被告周日尧在被告不夜城眼镜市场管理公司经营的市场��开设的“日月眼镜店”销售与原告的外观设计专利几乎完全相同的儿童眼镜商品，侵害了原告享有的外观设计专利权，应当承担相应的民事责任，被告不夜城眼镜市场管理公司作为市场管理者，未尽到监管义务，应当对被告周日尧的侵权行为承担连带责任。

故诉至法院请求判令：1.两被告连带赔偿原告经济损失人民币5万元（以下币种均相同）；

2.两被告连带赔偿原告为本案支出的合理费用1万元。

被告周日尧和被告不夜城眼镜市场管理公司未到庭应诉，亦未作出书面答辩。

本院经审理查明：系争外观设计专利的名称为“眼镜（甲壳虫）”，专利号为ZLXXXXXXXXXXXX.0，专利申请日为2012年7月25日，授权公告日为2013年5月1日。

根据该专利的简要说明，本外观设计产品的用途在于用于保护眼睛或矫正视力而制作的简单光学器件，本外观设计的设计要点在于产品的形状和色彩，请求保护的外观设计包含色彩，本外观设计为系列设计，以设计1为基本设计，最能表明设计要点的视图为设计1立体图。

涉案外观设计专利包含6项设计。

该外观设计专利适用的产品是儿童太阳眼镜，设计要点在于：1.形状方面。

两个眼镜框为半圆形，在两个镜框中间有一个椭圆形的凸起，两个镜框可以围绕该椭圆形凸起旋转，两个镜腿可以折叠，整个眼镜经旋转折叠后呈甲壳虫的形状；

2.色彩方面。

眼镜腿的颜色由两段不同颜色组成，镜框的颜色和镜框上斑点、椭圆形凸起的颜色分别与眼镜腿的两段不同颜色相同。

6个系列设计的不同主要在于颜色搭配的不同，分别是：灰色和黑色、黄色和红色、绿色和黑色、蓝色和黑色、橘红色和黑色、红色和黑色。

2014年9月28日，专利权人由原告变更为案外人厦门璞尚贸易有限公司，2015年5月12日，该案外人发表声明如下：“在上述专利转入我司之前所发生的侵权行为，厦门全圣实业有限公司作为上述专利的合法专利权人，享有独立的诉权，以及基于该侵权行为获得赔偿的权利”。

原告在庭审中亦明确表示，其仅对发生在其享有涉案外观设计专利权期间的侵权行为提出赔偿诉请。

2014年4月1日，原告向江苏省南京市钟山公证处申请保全证据公证。

2014年4月10日，该处公证员陪同原告的委托代理人来到上海市中兴路国际眼镜城（位于上海火车站北广场）内一楼的“日月眼镜店”，购买了三副儿童太阳眼镜，并取得了配镜订单和名片各一张，该处公证员对该店铺和所购太阳镜、配镜订单以及名片进行拍照，并制作了（2014）宁钟证经内字第956号公证书对上述事实予以证明。

根据该公证书以及所购商品实物，原告委托代理人获得的配镜订单和名片上印有���上海日月眼镜（原上海眼镜二厂）”、“王丽君”以及“上海市闸北区中兴路XXX号国际眼镜城1楼1009号”等字样，上述三副太阳眼镜中有一副太阳镜被控侵犯了本案原告的外观设计专利权。

经比对，被控侵权儿童太阳眼镜与原告的外观设计专利相比，异同点如下：1.在形状方面，两者基本相同，旋转折叠后均呈甲壳虫形状；

2.在颜色方面，被控侵权儿童太阳镜镜框部分的颜色是黑色，眼镜腿的颜色是橘色和黑色两段组成，镜框是黑色，椭圆状凸起和镜框上斑点的颜色是橘色。

本案原告就本案相同事实曾经于2014年8月18日以相同案由向上海市第二中级人民法院提起诉讼，该案被告为上海不夜城国际眼镜市场经营管理有限公司和温州宏鸿眼镜有限公司，案号为（2014）沪二中民五（知）初字第166号，后该案以按自动撤诉处理结案。

在该案中，本案被告周日尧本人���为“日月眼镜店”的实际经营者向上海市第二中级人民法院提交了自己的身份证信息。

原告为证明被告不夜城眼镜市场管理公司明知侵权行为发生且未尽到管理义务这一事实，提交了国家工商行政管理总局商标评审委员会出具的《关于第XXXXXXX号“PROSUN”商标争议裁定书》（商评字（2011）第31145号）、（2013）杨民三（知）初字第231号民事裁定书。

原告为证明其为本案支出的合理费用，提交了委托代理合同、律师费发票等证据，金额共计30，000元。

以上事实由原告提交的专利证书、专利登记证簿副本、案外人声明、公证书、公证实物、委托代理合同、律师费发票等证据及其当庭陈述予以证明。

本院认为，根据我国专利法及相关司法解释的规定，外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简��说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断，被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异的，人民法院应当认定两者相同；

在整体视觉效果上无实质性差异的，应当认定两者近似。

在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入外观设计专利权的保护范围。

在本案中，原告的外观设计专利产品与被控侵权产品均是眼镜，属于相同产品，经比对，两者在形状上基本相同，仅在色彩搭配上与原告的外观设计存在差异，但由于原告的外观设计专利本身就包含有6个仅在色彩上存在差异的系列设计，本院认为色彩并不是该��利的主要设计要点，从一般消费者的认知角度，两者的色彩差异相对于形状上的基本相同对于整体视觉效果并不产生实质性影响，即被控侵权儿童眼镜产品与原告的外观设计专利从整体视觉效果上看无实质性差异，两者构成近似。

因此，本院认定，被控侵权儿童眼镜产品落入原告外观设计专利权的保护范围。

鉴于被告周日尧未到庭应诉且没有提交能证明其销售的产品具有合法来源的证据，根据原告提交的现有证据，本院认定，被告周日尧未经许可销售被控侵权儿童眼镜产品，侵害了原告享有的外观设计专利权，应当承担赔偿损失的民事责任。

鉴于权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定，也未有相关专利许可使用费作为参考，本院将根据原告提交的证据材料和本案中原告外观设计专利的权利价值、涉案产品的平均利润以及被告侵权行为方式、侵权产���的销售规模、侵权持续时间、侵权损害后果、侵权获利状况等因素，酌情确定赔偿数额。

另外，本院也将根据原告提供的律师委托合同、律师费发票等证据并结合公证事实、律师工作量等因素，酌情确定合理费用的数额。

关于被告不夜城眼镜市场管理公司的民事责任。

本院认为，原告虽诉请被告不夜城眼镜市场管理公司作为市场管理者未尽管理义务需承担连带赔偿责任，但其提交的相应证据的内容与涉案的外观设计专利并无关联，且原告也未提交证据证明被告不夜城眼镜市场管理公司具有明知其管理市场内存在专利侵权行为却未采取措施予以制止的主观过错，因此原告的该项诉请没有事实与法律依据，本院不予支持。

综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（一）项、第（���）项、第二款，《中华人民共和国专利法》第二条第四款、第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》（2015年修正）第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告周日尧应于本判决生效之日起十日内赔偿原告厦门全圣实业有限公司经济损失人民币10，000元；

二、被告周日尧应于本判决生效之日起十日内赔偿原告厦门全圣实业有限公司合理费用人民币3，000元；

三、驳回原告厦门全圣实业有限公司的其余诉讼请求。

如被告周日尧未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费人民币1，300元，由原告厦门全圣实业有限公司负担人民币509元，由被告周日尧负担人民币791元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市高级人民法院。

审判长　凌　崧审判员　徐燕华审判员　胡　宓二〇一五年八月二十六日书记员　汤菁茜附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。

二、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；

……；

（六）赔偿损失；

……。

以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。

三、《中华人民共和国专利法》第二条……外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

第十一条……外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

第五十九条……外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

第六十五条侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损��确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

四、《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入专利法第五十九条第二款规定的外观设计专利权的保护范围。

第十条人民法院应当以外观设计专利产品的一���消费者的知识水平和认知能力，判断外观设计是否相同或者近似。

第十一条人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断；

对于主要由技术功能决定的设计特征以及对整体视觉效果不产生影响的产品的材料、内部结构等特征，应当不予考虑。

下列情形，通常对外观设计的整体视觉效果更具有影响：（一）产品正常使用时容易被直接观察到的部位相对于其他部位；

（二）授权外观设计区别于现有设计的设计特征相对于授权外观设计的其他设计特征。

被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异的，人民法院应当认定两者相同；

在整体视觉效果上无实质性差异的，应当认定两者近似。

五、《最高人民法院��于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》（2015年修正）第二十一条权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定，有专利许可使用费可以参照的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节、专利许可的性质、范围、时间等因素，参照该专利许可使用费的倍数合理确定赔偿数额；

没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，依照专利法第六十五条第二款的规定确定赔偿数额。

第二十二条权利人主张其为制止侵权行为所支付合理开支的，人民法院可以在专利法第六十五条确定的赔偿数额之外另行计算。